2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-企業破產法（4）
2018-05-29 12:24 點擊：次 【字號：大 中 小】
企業破產法（4）
2．惡意抵銷禁止和無效（F40）
（1）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的；
（2）債權人已知債務人有不能清償到期債務或破產申請的事實，對債務人負擔債務的；
但是，債權人因為法律規定或有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；
如：債務人因不當得利、特殊侵權對債務人負擔債務。
擔保債權人惡意抵銷合法：
符合該禁止抵銷情形的債權人，可主張以其對債務人特定財產享有優先受償權的債權，與債務人對其不享有優先受償權的債權抵銷，但用以抵銷的債權大于債權人享有優先受償權財產價值的除外。
張三對某破產企業有10萬債權（以該企業的價值100萬房產設定了抵押），張三能否以該債權抵銷其對該企業10萬的債務？
（3）債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；
但是，債務人的債務人因為法律規定或有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。如：債務人的債務人因無因管理而取得債權。
某企業的債務人明知該企業已經破產，惡意創設債權抵銷，合法么？
（4）債務人的股東不能以下列債務與債務人對其負有的債務抵銷
A．債務人股東因欠繳債務人的出資或抽逃出資對債務人所負的債務；
B．債務人股東濫用股東權利或關聯關系損害公司利益對債務人所負的債務。
【例題】甲公司不能清償到期債務，準備申請破產清算。下列哪些行為是違法的？
A．甲公司的債務人丙公司明知甲公司不能償債，將廢舊產品出售給甲公司，以對甲公司的價款債權抵銷債務
B．甲公司的債權人丁公司明知甲公司不能償債，直接向甲公司借款，對甲公司負擔債務，以抵銷債權
C．甲公司的債權人庚正好有一筆裝修款未支付給甲公司，庚以該債務與其債權抵銷
D．如果甲公司申請破產被法院受理后，甲公司的債務人戊公司收購甲公司的債權以抵銷其債務
【答案】ABD
【解析】惡意創設債務債權抵銷，非法。
（五）別除權
債權人不依破產程序，由破產財產中的特定財產單獨優先受償的權利。
1．行使時間
（1）清算程序：破產宣告后
（2）重整程序：暫停
（3）和解程序：自法院裁定和解之日
2．效力
擔保財產的清償余額歸入破產財產；債權的清償差額作為普通破產債權受償。
四、債權申報、債權人會議、債權人委員會（F46、47、48、52、56）
（一）債權申報
1．一般規定
（1）須為以財產給付為內容的請求權
如：勞務之債不能申報
（2）須為法院受領破產申請前成立的債權
破產受理后成立的債權符合條件的，可以依法作為共益債權
（3）須為平等主體之間的請求權
如：行政罰款不能申報
（4）須為合法有效的債權
如：訴訟時效已經屆滿的債權不能申報
2．保證人或連帶債務人申報債權
（1）保證人或連帶債務人已代償的，以求償權申報；
（2）保證人或連帶債務人未代償的，以將來求償權申報，但債權人已申報全部債權除外。
【例題】甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產。法院裁定受理破產申請，并指定了破產管理人。下列哪些選項是正確的？（08-3-73）
A．管理人可以優先清償乙銀行的債務
B．如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權
C．如乙銀行不申報債權，則A公司或B公司均可向管理人申報100萬元債權
D．如乙銀行已申報債權并獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產程序終結而消滅
【答案】BC
【解析】別除權的清償應當依據法定程序。
3．連帶債務人數人都破產——其債權人分別全部申報
連帶債務人數人被裁定適用破產法規定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產案件中申報債權。
4．連帶債權人申報
連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。
5．職工債權
不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。
6．利息債權
附利息債權自破產受理時停止計息。
7．未到期債權，視為到期
未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。
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