2018年法考輔導資料基礎精講班商經(jīng)講義-企業(yè)破產(chǎn)法（4）
2018-05-29 12:24 點擊：次 【字號：大 中 小】
企業(yè)破產(chǎn)法（4）
2．惡意抵銷禁止和無效（F40）
（1）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；
（2）債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蚱飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；
但是，債權人因為法律規(guī)定或有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；
如：債務人因不當?shù)美⑻厥馇謾鄬鶆杖素摀鷤鶆铡?/span>
擔保債權人惡意抵銷合法：
符合該禁止抵銷情形的債權人，可主張以其對債務人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權的債權，與債務人對其不享有優(yōu)先受償權的債權抵銷，但用以抵銷的債權大于債權人享有優(yōu)先受償權財產(chǎn)價值的除外。
張三對某破產(chǎn)企業(yè)有10萬債權（以該企業(yè)的價值100萬房產(chǎn)設定了抵押），張三能否以該債權抵銷其對該企業(yè)10萬的債務？
（3）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；
但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。如：債務人的債務人因無因管理而取得債權。
某企業(yè)的債務人明知該企業(yè)已經(jīng)破產(chǎn)，惡意創(chuàng)設債權抵銷，合法么？
（4）債務人的股東不能以下列債務與債務人對其負有的債務抵銷
A．債務人股東因欠繳債務人的出資或抽逃出資對債務人所負的債務；
B．債務人股東濫用股東權利或關聯(lián)關系損害公司利益對債務人所負的債務。
【例題】甲公司不能清償?shù)狡趥鶆眨瑴蕚渖暾埰飘a(chǎn)清算。下列哪些行為是違法的？
A．甲公司的債務人丙公司明知甲公司不能償債，將廢舊產(chǎn)品出售給甲公司，以對甲公司的價款債權抵銷債務
B．甲公司的債權人丁公司明知甲公司不能償債，直接向甲公司借款，對甲公司負擔債務，以抵銷債權
C．甲公司的債權人庚正好有一筆裝修款未支付給甲公司，庚以該債務與其債權抵銷
D．如果甲公司申請破產(chǎn)被法院受理后，甲公司的債務人戊公司收購甲公司的債權以抵銷其債務
【答案】ABD
【解析】惡意創(chuàng)設債務債權抵銷，非法。
（五）別除權
債權人不依破產(chǎn)程序，由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/span>
1．行使時間
（1）清算程序：破產(chǎn)宣告后
（2）重整程序：暫停
（3）和解程序：自法院裁定和解之日
2．效力
擔保財產(chǎn)的清償余額歸入破產(chǎn)財產(chǎn)；債權的清償差額作為普通破產(chǎn)債權受償。
四、債權申報、債權人會議、債權人委員會（F46、47、48、52、56）
（一）債權申報
1．一般規(guī)定
（1）須為以財產(chǎn)給付為內(nèi)容的請求權
如：勞務之債不能申報
（2）須為法院受領破產(chǎn)申請前成立的債權
破產(chǎn)受理后成立的債權符合條件的，可以依法作為共益?zhèn)鶛?/span>
（3）須為平等主體之間的請求權
如：行政罰款不能申報
（4）須為合法有效的債權
如：訴訟時效已經(jīng)屆滿的債權不能申報
2．保證人或連帶債務人申報債權
（1）保證人或連帶債務人已代償?shù)模郧髢敊嗌陥螅?/span>
（2）保證人或連帶債務人未代償?shù)模詫砬髢敊嗌陥螅珎鶛嗳艘焉陥笕總鶛喑狻?/span>
【例題】甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項是正確的？（08-3-73）
A．管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務
B．如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權
C．如乙銀行不申報債權，則A公司或B公司均可向管理人申報100萬元債權
D．如乙銀行已申報債權并獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產(chǎn)程序終結而消滅
【答案】BC
【解析】別除權的清償應當依據(jù)法定程序。
3．連帶債務人數(shù)人都破產(chǎn)——其債權人分別全部申報
連帶債務人數(shù)人被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報債權。
4．連帶債權人申報
連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。
5．職工債權
不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。
6．利息債權
附利息債權自破產(chǎn)受理時停止計息。
7．未到期債權，視為到期
未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。
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