2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法總則-刑罰種類
2018-05-29 11:37 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
專題十 刑罰種類
【本講聚焦】
這部分內(nèi)容相對(duì)簡(jiǎn)單，掌握法條的規(guī)定即可。今年仍然要注意《刑法修正案（八）》和《刑法修正案（九）》的內(nèi)容?！缎谭ㄐ拚福ㄊ分挥幸粋€(gè)犯罪——侮辱國(guó)歌罪。考生了解即可。
【目次】
考點(diǎn)1 主刑
考點(diǎn)2 附加刑
考點(diǎn)3 禁止從業(yè)規(guī)定
【知識(shí)點(diǎn)結(jié)構(gòu)】
參見(jiàn)《刑法總則知識(shí)體系結(jié)構(gòu)圖》
【知識(shí)點(diǎn)講解】
考點(diǎn)1 主刑
一、管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的區(qū)別
| 管制 | 拘役 | 有期徒刑 | 無(wú)期徒刑 | |
| 執(zhí)行機(jī)關(guān) | 社區(qū)矯正機(jī)關(guān) | 公安機(jī)關(guān) | 監(jiān)獄 | 監(jiān)獄 |
| 刑期 | 3個(gè)月至2年，數(shù)罪并罰不超過(guò)3年 | 1個(gè)月至6個(gè)月，數(shù)罪并罰不超過(guò)1年 | 6個(gè)月至15年，數(shù)罪并罰不超過(guò)20年或者25年 | 終身 |
| 是否關(guān)押 | 否 | 關(guān)押，每月可以回家1-2天 | 關(guān)押 | 關(guān)押 |
| 待遇 | 同工同酬 | 參加勞動(dòng)的，酌量發(fā)給報(bào)酬 | 無(wú)償參加勞動(dòng) | 無(wú)償參加勞動(dòng) |
| 是否實(shí)行社區(qū)矯正 | 是 | 否（緩刑的實(shí)行） | 否（緩刑的實(shí)行） | 否 |
| 執(zhí)行前羈押的折抵 | 一日折抵兩日 | 一日折抵一日 | 一日折抵一日 | 不折抵 |
| 是否適用假釋制度 | 否 | 否 | 是（假釋考驗(yàn)期實(shí)行社區(qū)矯正） | 是（假釋考驗(yàn)期實(shí)行社區(qū)矯正） |
| 最低實(shí)際執(zhí)行刑期 | 不少于1/2 | 不少于1/2 | 不少于1/2 | 不少于13年 |
●管制和緩刑，除了適用社區(qū)矯正制度，還可以“根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人（禁止令）”
禁止令從何時(shí)開(kāi)始執(zhí)行？
2011．5．1 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于對(duì)判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定（試行）》的主要內(nèi)容。
二、死刑
（一）禁止條件
犯罪時(shí)不滿十八周歲的人
審判時(shí)懷孕的婦女
“審判的時(shí)候”包括從羈押到執(zhí)行的整個(gè)刑事訴訟過(guò)程，不僅僅是法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實(shí)施人工流產(chǎn)、自然流產(chǎn)的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時(shí)候懷孕的婦女”，不適用死刑。
●對(duì)75周歲以上的人的特別優(yōu)待：
審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。
（二）死刑緩期執(zhí)行
這不是獨(dú)立的刑種，是死刑的執(zhí)行方式。所以，不適用死刑的人，也不能被判處死緩。
（三）死緩的法律后果
（1）執(zhí)行死刑：在兩年緩期執(zhí)行期間故意犯罪且情節(jié)惡劣的，執(zhí)行死刑，不用等到兩年期滿，但需由最高人民法院核準(zhǔn)。
對(duì)于故意犯罪未執(zhí)行死刑的，死刑緩期執(zhí)行的期間重新計(jì)算，并報(bào)最高人民法院備案。（《刑法修正案（九）》新修改條文）
?。?）減為無(wú)期徒刑：兩年內(nèi)沒(méi)有故意犯罪的，兩年期滿以后，減為無(wú)期徒刑；
?。?）減為有期徒刑：兩年內(nèi)沒(méi)有故意犯罪還有重大立功表現(xiàn)，兩年期滿以后
減為25年有期徒刑（《修八》第4條）。
?。ㄋ模┫拗茰p刑
對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。
（五）最低執(zhí)行期限
根據(jù)司法解釋，死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決或者裁定核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的法律文書(shū)宣告或送達(dá)之日起計(jì)算。其實(shí)際執(zhí)行刑期不得少于：
（1）未被限制減刑，緩期執(zhí)行期滿后無(wú)論依法減為無(wú)期還是有期徒刑，都不得少于15年（不含兩年考驗(yàn)期。這是最新司法解釋的規(guī)定）。
?。?）人民法院依法限制減刑，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無(wú)期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年（不含兩年考驗(yàn)期）。
考點(diǎn)2 附加刑
一、附加刑的種類
附加刑有4種：罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利、驅(qū)逐出境。
二、罰金的判處與執(zhí)行★★★
1．對(duì)于貪利性犯罪，一般都會(huì)配置罰金刑或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑?，F(xiàn)在，一些情節(jié)較輕的犯罪和恐怖活動(dòng)犯罪，也會(huì)配置財(cái)產(chǎn)刑。
2．必須依法判處財(cái)產(chǎn)刑。刑法規(guī)定“并處”沒(méi)收財(cái)產(chǎn)或罰金的犯罪，人民法院在判處主刑的同時(shí)，必須判處相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)刑。
3．罰金的繳納。罰金應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制繳納，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實(shí)有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。（《刑法修正案（九）》新修改條文）
三、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的判處與執(zhí)行★★★
1．沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的對(duì)象是犯罪分子個(gè)人被執(zhí)行前所擁有的合法財(cái)產(chǎn)。其非法的犯罪所得、犯罪工具等早已經(jīng)被追繳了（這個(gè)叫做沒(méi)收違法所得）。★★★★★
2．沒(méi)收財(cái)產(chǎn)必須貫徹人道原則。沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪分子個(gè)人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用。
3．國(guó)家不能與民爭(zhēng)利。沒(méi)收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還。
四、罰金與沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的并罰★★★★★
由于二者是不同種類的附加刑，因此必須分開(kāi)執(zhí)行，不能合并執(zhí)行。
●《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》（法釋【2014】13號(hào)）
第十三條 被執(zhí)行人在執(zhí)行中同時(shí)承擔(dān)刑事責(zé)任、民事責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)不足以支付的，按照下列順序執(zhí)行：（一）人身?yè)p害賠償中的醫(yī)療費(fèi)用；（二）退賠被害人的損失；（三）其他民事債務(wù)；（四）罰金；（五）沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。債權(quán)人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的依法享有優(yōu)先受償權(quán)，其主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)在前款第（一）項(xiàng)規(guī)定的醫(yī)療費(fèi)用受償后，予以支持。
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用】
關(guān)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A．甲受賄100萬(wàn)元，巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明200萬(wàn)元，甲被判處死刑并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。甲被沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的總額至少應(yīng)為300萬(wàn)元
B．甲搶劫他人汽車被判處死刑并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。該汽車應(yīng)上繳國(guó)庫(kù)
C．甲因走私罪被判處無(wú)期徒刑并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。此前所負(fù)賭債，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求應(yīng)予償還
D．甲搶劫數(shù)額巨大，對(duì)其可以判處罰金一萬(wàn)元并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
五、附加剝奪政治權(quán)利★★★
1．政治權(quán)利的內(nèi)容。剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：（1）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（2）言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；（3）擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；（4）擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
2．附加剝奪政治權(quán)利的對(duì)象。★★★對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利；對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。
獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的，依照本法分則的規(guī)定。
對(duì)于被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。
在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。
3．附加剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行?！铩铩锱刑幑苤聘郊觿儕Z政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等，同時(shí)執(zhí)行。
附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算；剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。
被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定，服從監(jiān)督；不得行使本法第五十四條規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利。
【問(wèn)題】你能看出來(lái)從何時(shí)開(kāi)始計(jì)算附加剝奪政治權(quán)利的刑期嗎？
六、驅(qū)逐出境：僅適用于犯罪的外國(guó)人。能把香港人驅(qū)逐出境嗎？
考點(diǎn)3 禁止從業(yè)規(guī)定
●《刑法修正案（九）》新增：
在刑法第三十七條后增加一條，作為第三十七條之一：
“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。
被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機(jī)關(guān)依法給予處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。
其他法律、行政法規(guī)對(duì)其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定。”
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用】
?。?）關(guān)于職業(yè)禁止，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2016年試卷二第9題）
A．利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪的，不一定都屬于“利用職業(yè)便利”實(shí)施犯罪
B．行為人違反職業(yè)禁止的決定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰
C．判處有期徒刑并附加剝奪政治權(quán)利，同時(shí)決定職業(yè)禁止的，在有期徒刑與剝奪政治權(quán)利均執(zhí)行完畢后，才能執(zhí)行職業(yè)禁止
D．職業(yè)禁止的期限均為3年至5年
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學(xué)員心聲
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