2018年法考輔導資料基礎精講班行政法講義--行政處罰的總則部分
2018-05-28 14:28 點擊：次 【字號：大 中 小】
第三部分 《行政處罰法》
一、行政處罰的總則部分
（一）行政處罰與民事責任、刑事責任的關系重點法條
第7條，“公民、法人或其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應當依法承擔民事責任。違法行為構成犯罪的，應當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰”。
第28條，“違法行為構成犯罪的，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經(jīng)給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金”。
考點歸納
1．行政處罰不能替代民事責任與刑事責任
2．行政處罰可以折抵刑罰
（1）行政拘留 折抵 拘役與有期徒刑
（2）罰款 折抵 罰金
（二）行政處罰的管轄與適用
1．管轄原則
重點法條
第二十條 行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。
2．一事不再罰原則（重要考點**）
重點法條
第24條 對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
考點歸納
《行政處罰法》中的一事不再罰原則適用受限：（1）必須針對同一違法行為；（2）不得進行兩次以上罰款的處罰，其他種類的處罰不受此限；（3）一事不再罰既針對同一機關對同一行為進行兩次以上的罰款處罰，也針對不同機關對同一行為進行兩次以上的罰款處罰。
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發(fā)事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產(chǎn)許可證三個月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產(chǎn)許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
3．處罰的從輕、減輕情節(jié)（結合刑法的有關規(guī)定）
重點法條
第25條 不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以 管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。
第26條 精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予 行政處罰，但應當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違 法行為的，應當給予行政處罰。
第27條 當事人有下列情形之一的，應當依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動消除或者
減輕違法行為危害后果的；（二）受他人脅迫有違法行為的；（三）配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。 違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。
4．處罰的時效
重點法條
第29條 “違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外”。
二、行政處罰的類型與設定（重點內(nèi)容）***
重點法條第八條 行政處罰的種類：
（一）警告；（二）罰款 ；（三）沒收違法所得、沒收非法財物；（四）責令停產(chǎn)停業(yè)；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰
第九條 法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。
第十條 行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要做出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)規(guī)定。
第十一條 地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要做出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)規(guī)定。
第十二條 國務院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)做出具體規(guī)定。
尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數(shù)額罰款的行政處罰。罰款的限額由國務院規(guī)定。國務院可以授權具有行政處罰權的直屬機構依照本條第一款、第二款的規(guī)定，規(guī)定行政處罰。
第十三條 省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)任命政府所在地的市人民政府指定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)做出具體規(guī)定。
尚未制定法律、法規(guī)的，前款規(guī)定的人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數(shù)額罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務委員會規(guī)定。
| 行政處罰設定圖（表21） | ||
| 法律規(guī)范 | 創(chuàng)設權 | 規(guī)定權 |
| 法律 | 設定各種行政處罰（限制人身自由的處罰只能由法律設定） | |
| 行政法規(guī) | 除限制人身自由以外的行政處罰 | 對法律進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 地方性法規(guī) | 除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰 | 對法律、行政法規(guī)進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 規(guī)章（部門規(guī)章與地方政府規(guī)章） | 警告與一定數(shù)量的罰款（罰款限額分別由國務院與省級人大常委會決定） | 對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 其他規(guī)范性文件 | 無 | 無 |
考點歸納
（1）人身處罰的設定只能由法律作出（狹義法律）；地方性法律不得設定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰。
（2）所謂對行政處罰的規(guī)定，指在行政處罰的處罰所針對的行為、處罰種類和處罰幅度范圍內(nèi)，任一違反均不可。
（3）對處罰的設定問題應同時牢記每種法律規(guī)范的制定機關。
真題練習
1．（2014-2-45）某縣公安局開展整治非法改裝機動車的專項行動，向社會發(fā)布通知：禁止改裝機動車，發(fā)現(xiàn)非法改裝機動車的，除依法暫扣行駛證、駕駛證6個月外，機動車所有人須到指定場所學習交通法規(guī)5日并出具自行恢復原貌的書面保證，不自行恢復的予以強制恢復。某縣公安局依此通知查處10輛機動車，要求其所有人到指定場所學習交通法規(guī)5日并出具自行恢復原貌的書面保證。下列哪一說法是正確的？
A．通知為具體行政行為
B．要求10名機動車所有人學習交通法規(guī)5日的行為為行政指導
C．通知所指的暫扣行駛證、駕駛證6個月為行政處罰
D．通知所指的強制恢復為行政強制措施
【答案】C
2．2009年卷四第六題
高某系A省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當高某進入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應當辦理運輸證）的規(guī)定，將高某無證運輸?shù)乃上阏J定為"非法財物"，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。
有關規(guī)定：《森林法》及行政法規(guī)《森林法實施條例》涉及運輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運出木材，必須持有運輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定"對規(guī)定林產(chǎn)品無運輸證的，予以沒收"。
問題：5．（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應當符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定是否符合該要求？
【答案】：按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關要求。
3．（2016-2-81）下列哪些行政行為不屬于行政處罰？
A．質(zhì)監(jiān)局對甲企業(yè)涉嫌冒用他人商品識別代碼的產(chǎn)品予以先行登記保存
B．食品藥品監(jiān)管局責令乙企業(yè)召回已上市銷售的不符合藥品安全標準的藥品
C．環(huán)保局對排污超標的丙企業(yè)作出責令停產(chǎn)6個月的決定
D．工商局責令銷售不合格產(chǎn)品的丁企業(yè)支付消費者3倍賠償金
【答案】ABD
三、行政處罰的程序（重要內(nèi)容***）
（一）一般程序重點法條
第37條 行政機關在調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應當 向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協(xié)助調(diào) 查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。 行政機關在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難 以取得的情況下，經(jīng)行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內(nèi)及時 作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)。 執(zhí)法人員與當事人有直接利害關系的，應當回避。
第38條 調(diào)查終結，行政機關負責人應當對調(diào)查結果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：
（一）確有應受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，做出行政處罰決定；
（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；
（三）違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；
（四）違法行為已構成犯罪的，移送司法機關；
對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。
知識要點
根據(jù)行政處罰法，行政處罰的程序可分為兩類：一般程序與簡易程序。一般程序是行政處罰普遍適用的程序，它包含三個環(huán)節(jié)：“調(diào)查取證”“作出處罰決定”與“送達”。其中主要的要點可參閱下表。
（表22）
考點歸納
1．一般程序：調(diào)查取證——作出處罰決定。
2．執(zhí)法人員不得少于兩人，取證方法主要是抽樣取證和登記保存。
3．決定由行政機關負責人作出。
真題練習
1．（2011-2-44）質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產(chǎn)的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質(zhì)監(jiān)局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？
A．系對王某的權利義務不產(chǎn)生實質(zhì)影響的行為
B．可以由2名執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出
C．采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得
D．登記保存的期限合法
【答案】C
2．（2017-4-7）案情：某省鹽業(yè)公司從外省鹽廠購進300噸工業(yè)鹽運回本地，當?shù)厥宣}務管理局認為購進工業(yè)鹽的行為涉嫌違法，遂對該批工業(yè)鹽予以先行登記保存，并將《先行登記保存通知書》送達該公司。其后，市鹽務管理局經(jīng)聽證、集體討論后，認定該公司未辦理工業(yè)鹽準運證從省外購進工業(yè)鹽，違反了省政府制定的《鹽業(yè)管理辦法》第20條，決定沒收該公司違法購進的工業(yè)鹽，并處罰款15萬元。公司不服處罰決定，向市政府申請行政復議。市政府維持市鹽務管理局的處罰決定。公司不服向法院起訴。
1．請簡答行政機關適用先行登記保存的條件和程序。
（二）行政處罰的簡易程序
重要法條
第33條 違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者 其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。
知識要點（表23）
| 簡易程序的適用條件 | 簡易程序與一般程序的不同 | 簡易程序與一般程序的相同 |
|
1．對公民處以50元以下、對法人或其他組織處以1000元以下的罰款； 2．警告 |
1．當場作出處罰決定； 2．調(diào)查人員可以少于兩人； 3．作出決定的人員是案件調(diào)查人員。 |
1．出示證件、表明身份； 2．填寫書面處罰決定書； 3．罰繳分離（當場處罰并非當場收繳罰款）； 4．說明事實和理由，接受當事人陳辯或申訴 |
| ＊適用簡易程序作出的處罰當事人不服提起行政訴訟，法院審理時適用簡易程序 | ||
1．所謂簡易程序就是當場作出處罰決定的程序。
2．適用條件：對公民處以50元以下、對法人或其他組織1000元以下罰款或警告
3．特點：
（1）當場作出處罰決定。
（2）調(diào)查人員可以少于兩人。
（3）處罰決定由調(diào)查人員做出。
但是其他程序要件與一般程序并無不同：
表明身份、填寫書面處罰決定書、罰繳分離、接受當事人陳辯或申訴
4．當場作出處罰決定絕對不意味著當場收繳罰款。
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發(fā)事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產(chǎn)許可證三個月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產(chǎn)許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
（三）聽證程序
重點法條
第四十二條 行政機關作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款 等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的， 行政機關應當組織聽證。
（一）當事人要求聽證的，應當在行政機關搞之后三日內(nèi)提出；
（二）行政機關應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；
（三）除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；
（四）聽證由行政機關制定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避；
（五）當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；
（六）舉行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當事人進行申辯和質(zhì)證；
（七）聽證應當制作筆錄；筆錄應當交當事人審查無誤后簽字或者蓋章。
當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰條例的有關規(guī)定執(zhí)行。
考點歸納
1．聽證程序并非獨立的處罰程序，而是一般處罰程序中的調(diào)查取證環(huán)節(jié)．
2．適用范圍與條件：重要考點
（1）責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款
（2）當事人要求
注意：行政拘留不適用聽證程序；吊銷許可證或執(zhí)照當事人可以申請聽證，但暫扣許可證或執(zhí)照當事人不能申請聽證；吊銷許可證與執(zhí)照并不區(qū)分企業(yè)或個人。
3．特點：
（1）當事人不承擔聽證費用； （3）主持人為非本案調(diào)查機關
（2）原則上公開進行； （4）可以委托代理人
（5）處罰決定可以不依據(jù)聽證筆錄！（與行政許可聽證比較）
| 行政處罰的聽證（表24） | ||
| 適用范圍 | 啟動程序 | 特點 |
|
（1）責令停產(chǎn)停業(yè)； （2）吊銷許可證或執(zhí)照； （3）較大數(shù)額的罰款 |
必須當事人提出申請 |
（1）當事人不承擔聽證費用； （2）主持人為非本案調(diào)查人員 （3）原則上公開進行； （4）可以委托代理人 （5）處罰決定可以不依據(jù)聽證筆錄 |
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發(fā)事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產(chǎn)許可證三個月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產(chǎn)許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
2．（2017-2-82）根據(jù)相關法律規(guī)定，在行政決定作出前，當事人有權就下列哪些情形要求舉行聽證？
A．區(qū)工商分局決定對個體戶王某銷售的價值10萬元的假冒他人商標的服裝予以扣押
B．縣公安局以非法種植罌粟為由對陳某處以3000元罰款
C．區(qū)環(huán)保局責令排放污染物嚴重的某公司停業(yè)整頓
D．胡某因酒后駕車，被公安交管部門吊銷駕駛證
【答案】BCD
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