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        2018年法考輔導資料基礎精講班法制史講義-中國古代法制史(2)

        2018-05-26 18:29 點擊:次 【字號:

        北魏律   20篇 1.官當:《北魏律》與《陳律》共同確立了官當制度,《北魏律》在“法例篇”規定:“每一爵位折抵徒刑2年。”南朝《陳律》規定:凡一官職折抵徒刑,同贖刑結合適用。
        2.死刑復奏:北魏太武帝時正式確立,為唐代的死刑三復奏,打下了基礎,這一制度的建立既加強了皇帝對司法審判的控制,又體現了皇帝對民眾的體恤。
        采諸家法典之長,經過綜合比較,“取精用宏”。
        北齊律   將刑名與法例律合為名例律一篇,共12篇 “重罪十條”:①反逆(造反)②大逆(毀壞皇帝宗廟、山陵與宮殿)③叛(叛變)④降(投降)⑤惡逆(毆打謀殺尊親屬)⑥不道(兇殘殺人)⑦不敬(盜用皇室器物及對皇帝不尊重)⑧不孝(不侍奉父母,不按禮制服喪)⑨不義(殺本府長官與授業老師)⑩內亂(親屬間的亂倫行。其犯此十者,不在八議論贖之限。 承先啟后的作用,對封建后世的立法影響深遠。
        二、法律形式的變化
        法律形式變化 律、令、科、比、格、式相互為用
        起著補充與變通律、令的作用。
        與令相同,補充律,均帶有刑事法律的性質,與隋唐時期不同
        比照典型判例或相近律文處理法律無明文規定的同類案件。
        公文程式
        三、刑罰制度改革
        刑制改革 規定絞、斬等死刑制度。
        北周流刑分5等,以500里為基數,同時施加鞭刑。
        北魏增加鞭刑與杖刑,北齊、北周相繼采用。
        北朝與南朝相繼宣布廢除宮刑
        四、魏晉南北朝的司法制度
        變化 北齊正式設置大理寺,以大理寺卿和少卿為正副長官。
        提高尚書臺的地位,其中的“三公曹”與“二千石曹”執掌司法審判。
        晉設御史臺主監察,糾舉不法案件,又設治書侍御史,糾舉審判官吏的不法行為。

        第六節 唐律與中華法系

        一、唐律的制定過程
        唐律沿革 《武德律》 唐首部法典,以隋《開皇律》為藍本,共十二篇,五百條。
        《貞觀律》 確定了唐律的主要內容和風格,增設加役流,確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。
        《永徽律》 《永徽律》系高宗永徽二年長孫無忌、李勣等在《貞觀律》基礎上修訂而成,又下令對之進行注釋,律疏合編稱《永徽律疏》,元代后稱《唐律疏議》。注釋引用儒家經典作為律文的理論根據,系中華法系的代表性法典,標志著中國古代立法達到了最高水平,是迄今保存下來的最完整、最早、最具社會影響的古代成文法典。
        二、唐律確立的主要制度
          內容
        十惡 淵源于北齊律的“重罪十條”,隋《開皇律》正式確定。包括謀反、謀大逆(圖謀破壞國家宗廟、皇帝陵寢以及宮殿的行為)、謀叛、惡逆(毆打或謀殺祖父母、父母等尊親屬的行為)、不道(殺一家非死罪三人及肢解人的行為)、大不敬、不孝、不睦、不義(殺本管上司、受業師及夫喪違禮的行為)、內亂(奸小功以上親屬等亂倫行為)。凡犯十惡者,不適用八議等規定,且為常赦所不原,即“十惡不赦”。
        六殺 賊盜、斗訟篇中依主觀意圖區分了“六殺”:謀殺(預謀殺人);故殺(事先雖無預謀,情急殺人時已有殺人的意念);斗殺(斗毆中出于激憤失手將人殺死);誤殺(由于種種原因錯置了殺人對象);過失殺(出于過失殺人);戲殺(“以力共戲”而導致殺人”)。
        六贓 六贓包括:受財枉法、受財不枉法、受所監臨(非法收受所轄范圍內百姓或下屬財物)、強盜、竊盜、坐贓(官吏或常人非因職權之便非法收受財物)。這些規范和按贓值定罪的原則為后世繼承,明清律典中有“六贓圖”的附配。
        保辜 傷人罪的后果不是立即顯露的,規定加害方在一定期限內對被害方傷情變化負責。在限定的時間內受傷者死去,傷人者承擔殺人的刑責;限外死去或者限內以他故死亡者,傷人者只承擔傷人的刑事責任
        三、五刑與刑罰原則
        五刑與刑罰原則 五刑 承用隋《開皇律》中所確立的笞、杖、徒、流、死為法定刑,其規格與《開皇律》稍有不同。
        刑罰原則 緣公事致罪為公罪(從輕),追求私益犯罪為私罪(從重)。
        犯罪未被舉發而交代叫自首;犯罪被揭發或被查知逃亡后再投案者為自新。自首免除處罰,自新減輕處罰。謀反等重罪或造成嚴重危害后果無法挽回的犯罪不適用自首。自首不徹底的叫“自首不實”,對犯罪情節交代不徹底的叫“自首不盡”。
        諸斷罪而無正條,其應出罪者,則舉重以明輕,其應入罪則舉輕以明重。
        諸化外人同類自相犯者,各依本俗法,異類相犯者,以法律論。
        四、唐代的司法制度
        (一)中央司法機關

          構成 職權
        大理寺 以正卿和少卿為正副長官 行使中央司法審判權,審理中央百官與京師徒刑以上案件。凡屬流徒案件的判決,須送刑部復核;死刑案件必須奏請皇帝批準。同時大理寺對刑部移送的死刑與疑難案件具有重審權。
        刑部 以尚書、侍郎為正副長官,下設刑部、都官、比部和司門四司 刑部有權參與重大案件的審理,對中央、地方上報的案件具有復核權,并有權受理在押犯申訴案件。
        御史臺 御史臺以御史大夫和御史中丞為正副長官,下設臺、殿、察三院 御史臺有權監督大理寺、刑部的審判工作,同時參與疑難案件的審判,并受理行政訴訟案件。臺院是御史臺的基本組成部分,設侍御史若干人,執掌糾彈中央百官,參與大理寺的審判和審理皇帝交付的重大案件。殿院,設殿中侍御史若干人,執掌糾察百官在宮殿中違反朝儀的失禮行為,并巡視京城及其他朝會、郊祀等,以維護皇帝的神圣尊嚴為其主要職責。察院,設監察御史若干人,執掌糾察州縣地方官吏的違法行為。
        (二)唐代的會審制度
        會審制度 三司推事 刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿共同審理地方或中央發生的重大案件。
        三司使 大理寺評事、刑部員外郎、監察御史審理地方不便于解往中央的案件。
        督堂集議制 每逢重大死刑案件,皇帝下令“中書、門下四品以上及尚書九卿議之”,以示慎刑。
        (三)唐代的地方司法機關
        地方司法 行政長官兼理司法,司法是行政的一個環節。
        州設法曹參軍司法參軍司法佐史等協助州縣長官進行審判。
        縣以下鄉官、里正糾舉犯罪,調處輕微犯罪與民事案件,結果呈報上級。
        (四)唐代的刑訊制度
        刑訊制度 拷訊前審核口供的真實性并查驗證據。證據確鑿,仍狡辯否認的,主審官與參審官共同決定使用;未依法定程序拷訊,承審官要負刑責。
        人贓俱獲,經拷訊仍拒不認罪的,可“據狀斷之”。
        使用標準規格的常行杖;不得超過三次,每次應間隔20天,總數不得超過200,杖罪以下不得超過所犯之數;拷訊數滿,仍不承認的,應當反拷告狀之人,以查明有無誣告等情形。
        應議、請、減等特權人物和年70以上15以下、肢廢、腰脊折、癡啞、侏儒等老幼廢疾之人,“不合拷訊,皆據眾證(3人以上證實)定罪”。
        (五)法官回避制度
        法官回避 《唐六典》第一次以法典的形式,肯定了法官的回避制度。
        “鞫獄,官與被鞫人有親屬仇嫌者,皆聽更之。”
        五、唐律的特點與中華法系
        唐律 特點 禮法合一;科條簡要、寬簡適中;立法技術完善。
        地位 中國傳統法典的楷模與中華法系形成的標志。
        域外影響 朝鮮的《高麗律》、日本文武天皇制定的《大寶律令》、越南李太尊《刑書》皆模仿唐律而成。

        第七節 兩宋的法律

        一、《宋刑統》與編敕
        宋律 《宋建隆重詳定刑統》,太祖建隆四年七月完成,第一部刊印頒行的法典。
        源于《大中刑律統類》,統括性和綜合性的法典,繼承唐律,但篇下分門。
        編敕 皇帝對特定的人或事所作的命令,須中書省“制論”和門下省“封駁”。
        主要規定犯罪與刑罰,神宗時設編敕所,“麗刑名輕重者,皆為敕”。
        仁宗前基本是“敕律并行,神宗朝“凡律所不載者,一斷于敕”。
        二、刑罰的變化
        刑罰變化 建隆四年頒行“折杖法”規定:除死刑外,其他笞、杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖。但對反逆、強盜等重罪不予適用
        配役刑淵源于隋唐的流配刑。配役刑在兩宋多為刺配,刺配源于后晉天福年間的刺面之法,太祖時偶爾用之,仁宗后成為常制。
        凌遲始于五代時的西遼;仁宗時使用凌遲刑,神宗熙寧以后成為常刑;南宋,《慶元條法事類》確定為法定死刑的一種;《大清現行刑律》廢。
        三、契約與婚姻法規。
        (一)契約

        契約 債的發生強調的“合意”性,維護家長的支配權。
        買賣契約分為絕賣、活賣與賒賣,須訂立書面契約,取得官府承認
        對房宅的租賃:租、賃或借對人畜車馬的租賃:庸、雇
        租佃契約中須明定納租與納稅的條款,實行分成租或實行定額租。地主向官府繳納田賦。若佃農過期不交地租,由官府代為索取。
        典賣又稱“活賣,讓渡物的使用權收取部分利益而保留回贖權。
        不付息的使用借貸為負債,付息的消費借貸為出舉。
        (二)婚姻法規
        結婚與離婚 宋承唐律,男年十五、女年十三以上,并聽婚嫁。
        禁止五服以內親屬結婚,兄弟姐妹結婚不禁止
        諸州縣官人在任之日,不得共部下百姓交婚,違者雖會赦仍離之。其定婚在前,任官居后,及三輔內官門閥相當情愿者,并不在禁限。
        離婚沿唐“七出”與“三不去”,但有變通。夫外出三年不歸,6年不通問,準妻改嫁或離婚,妻擅走者徒三年,改嫁者流三千里,妾各減一等。
        (三)繼承
        繼承 沿兄弟均分制,允許在室女享受部分財產繼承權,承認遺腹子與親生子享有同樣的繼承權。
        家無男子承繼稱戶絕:“夫亡而妻在”,立繼從妻,稱立繼;“夫妻俱亡”,立繼從其尊長親屬,稱為命繼
        繼子與絕戶之女均享有繼承權,只有有室女繼子享有1/4的財產繼承權。只有出嫁女的,出嫁女繼子官府各享有1/3。
         
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