2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班知識產(chǎn)權(quán)法講義-商標(biāo)法（1）
2018-05-26 18:04 點擊：次 【字號：大 中 小】
第三節(jié) 商標(biāo)法
一、商標(biāo)的主要類型（《商標(biāo)法》第3、4條）
【商標(biāo)法】第8條規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。
1．商品商標(biāo)
使用于有形商品上的標(biāo)記，生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)、制造、加工、揀選或經(jīng)銷的有形商品上使用，又可進(jìn)一步區(qū)分為制造商標(biāo)和銷售商標(biāo)。比如“三星”手機商標(biāo)屬于制造商標(biāo)，手機專賣店為了創(chuàng)造自己的銷售品牌而自行注冊了“至誠”商標(biāo)則屬于銷售商標(biāo)。
2．服務(wù)商標(biāo)
使用于服務(wù)上的商標(biāo)，比如“中國工商銀行”商標(biāo)。
3．立體商標(biāo)
我國已放開立體商標(biāo)，比如，米奇林的輪胎人商標(biāo)。
4．集體商標(biāo)
是指以團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。
5．證明商標(biāo)
是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。例如，純羊毛標(biāo)志商標(biāo)就是一個證明商標(biāo)。6．馳名商標(biāo)
指享有較高聲譽、為公眾所周知，并且經(jīng)過國家工商行政管理局或人民法院認(rèn)定的商標(biāo)。
7．聯(lián)合商標(biāo)
同一商標(biāo)所有人將近似于主商標(biāo)，并使用于與主商標(biāo)指定的商品相同或類似商品上的若干商標(biāo)申請注冊而形成的系列商標(biāo)。（多個商標(biāo)，同類產(chǎn)品）
8．防御商標(biāo)
商標(biāo)所有人將其商標(biāo)在非類似商品上分別申請注冊，以防止他人在非類似商品上使用其商標(biāo)。（一個商標(biāo)，不同類產(chǎn)品）
二、商標(biāo)權(quán)的取得
（一）自愿注冊原則及例外（《商標(biāo)法》第6、47條）
1．一般商品自愿
設(shè)計完商標(biāo)之后可以先注冊再使用，也可以不注冊就使用，這就是自愿注冊原則的實質(zhì)。一般商品使用未注冊商標(biāo)的，可以銷售。
2．特殊商品強制：國家規(guī)定必須使用注冊商標(biāo)的商品，必須申請商標(biāo)注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售。目前我國只有煙草以及煙草制品必須使用注冊商標(biāo)。
（二）申請人條件（《商標(biāo)法》第4、5條）
自然人、法人或者其他組織都可以去申請商標(biāo)，兩個以上的自然人、法人或者其他組織也可以共同申請、擁有商標(biāo)。
（三）兩個以上申請人就同一商標(biāo)申請時的處理規(guī)則（《商標(biāo)法》第29條、《商標(biāo)法實施條例》20條）
1．申請在先原則；
2．同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)
3．同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標(biāo)局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。
（四）注冊商標(biāo)的審核程序
1．最正常狀態(tài)：
初步審定——公告——3個月無異議——核準(zhǔn)注冊并公告。
2．非正常狀態(tài)：
（五）商標(biāo)代理與代理機構(gòu)
1．可以委托代理機構(gòu)的情形
申請商標(biāo)注冊或者辦理其他商標(biāo)事宜，可以自行辦理，也可以委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機構(gòu)辦理。
2．應(yīng)當(dāng)委托代理機構(gòu)的情形
外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機構(gòu)辦理。
3．代理機構(gòu)的義務(wù)
（1）商標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，遵守法律、行政法規(guī)，按照被代理人的委托辦理商標(biāo)注冊申請或者其他商標(biāo)事宜；對在代理過程中知悉的被代理人的商業(yè)秘密，負(fù)有保密義務(wù)。
（2）委托人申請注冊的商標(biāo)可能存在本法規(guī)定不得注冊情形的，商標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)明確告知委托人。
（3）不得接受委托之情形
商標(biāo)代理機構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請注冊的商標(biāo)屬于本法第十五條和第三十二條規(guī)定情形的，不得接受其委托。
【商標(biāo)法第15條】未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。
就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊。
【商標(biāo)法第32條】申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
（4）禁止的行為
商標(biāo)代理機構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標(biāo)注冊外，不得申請注冊其他商標(biāo)。
例題：【2016-17】營盤市某商標(biāo)代理機構(gòu)，發(fā)現(xiàn)本市甲公司長期制造銷售“實耐”牌汽車輪胎，但一直未注冊商標(biāo)，該機構(gòu)建議甲公司進(jìn)行商標(biāo)注冊，甲公司負(fù)責(zé)人鄢某未置可否。后鄢某辭職新創(chuàng)立了乙公司，鄢某委托該商標(biāo)代理機構(gòu)為乙公司進(jìn)行輪胎類產(chǎn)品的商標(biāo)注冊。關(guān)于該商標(biāo)代理機構(gòu)的行為，下列哪一選項是正確的？
A．乙公司委托注冊“實耐”商標(biāo)，該商標(biāo)代理機構(gòu)不得接受委托
B．乙公司委托注冊“營盤輪胎”商標(biāo)，該商標(biāo)代理機構(gòu)不得接受委托
C．乙公司委托注冊普通的汽車輪胎圖形作為商標(biāo)，該商標(biāo)代理機構(gòu)不得接受委托
D．該商標(biāo)代理機構(gòu)自行注冊“捷馳”商標(biāo)，用于轉(zhuǎn)讓給經(jīng)營汽車輪胎的企業(yè)
三、商標(biāo)權(quán)內(nèi)容
（一）專用權(quán)與禁止權(quán)
商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)有專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。
禁止權(quán)指商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)有禁止他人在一定范圍內(nèi)使用的權(quán)利。
【獨角獸特別提醒】這里的專用權(quán)與禁止權(quán)都是就注冊商標(biāo)而言的。禁止權(quán)的適用范圍大于專用權(quán)。
何謂禁止權(quán)大于專用權(quán)？需要從以下四個要素來考量，即相同商標(biāo)、近似商標(biāo)、同種商品、類似商品。這四個要素會產(chǎn)生四種組合：
①同商標(biāo)用在同種商品上；
②相同商標(biāo)用在類似商品上；
③近似商標(biāo)用在同種商品上；
④近似商標(biāo)用在類似商品上。商標(biāo)權(quán)人的專用權(quán)的范圍僅限于第一種組合；而其禁止權(quán)的范圍則包括了上述所有四種組合。因此說禁止權(quán)范圍大于專用權(quán)范圍。
（二）轉(zhuǎn)讓權(quán)——相同或類似商品上的相同或類似商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓
通過一定的程序?qū)⑸虡?biāo)轉(zhuǎn)讓給受讓人的權(quán)利。通常來說，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)和受讓人訂立書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且雙方應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局遞交轉(zhuǎn)讓申請書，商標(biāo)局核準(zhǔn)后予以公告，受讓人自公告之日起享有專用權(quán)。
轉(zhuǎn)讓后，受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該商標(biāo)的商品質(zhì)量。
（三）許可權(quán)
指商標(biāo)權(quán)人許可他人使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。與專利的實施許可一樣，也包括獨占許可、排他許可和普通許可，含義完全相同，在此不贅。
許可后，許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量（轉(zhuǎn)讓人沒有此義務(wù)），被許可人應(yīng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。
商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人！
（四）優(yōu)先權(quán)（商標(biāo)法25條）
1．商標(biāo)國際優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。
2．商標(biāo)國內(nèi)優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。
（五）標(biāo)示權(quán)
注冊人使用商標(biāo)，有權(quán)表明“注冊商標(biāo)”字樣或注冊標(biāo)記，商品上不便標(biāo)明的，可在商品包裝或說明書上標(biāo)明。
（六）商標(biāo)內(nèi)容可以變更，但應(yīng)重新注冊。
四、商標(biāo)權(quán)的限制
（一）商標(biāo)權(quán)的期限（《商標(biāo)法》第39．40條）
1．注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。
2．期滿前12個月的續(xù)展期；期滿后6個月的寬展期。在續(xù)展期和寬展期都可以提出續(xù)展，寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。
（二）正當(dāng)使用行為（《商標(biāo)法》59條）
1．注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主
要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。
2．三維標(biāo)志注冊商標(biāo)中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的
商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。
3．商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊
人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，該使用人可以在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識。
例題：甲公司在紙手帕等紙制產(chǎn)品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標(biāo)；丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”，這就不侵權(quán)。
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