2018年法考輔導資料基礎精講班知識產權法講義-商標法（1）
2018-05-26 18:04 點擊：次 【字號：大 中 小】
第三節 商標法
一、商標的主要類型（《商標法》第3、4條）
【商標法】第8條規定，任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。
1．商品商標
使用于有形商品上的標記，生產經營者在生產、制造、加工、揀選或經銷的有形商品上使用，又可進一步區分為制造商標和銷售商標。比如“三星”手機商標屬于制造商標，手機專賣店為了創造自己的銷售品牌而自行注冊了“至誠”商標則屬于銷售商標。
2．服務商標
使用于服務上的商標，比如“中國工商銀行”商標。
3．立體商標
我國已放開立體商標，比如，米奇林的輪胎人商標。
4．集體商標
是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。
5．證明商標
是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。例如，純羊毛標志商標就是一個證明商標。6．馳名商標
指享有較高聲譽、為公眾所周知，并且經過國家工商行政管理局或人民法院認定的商標。
7．聯合商標
同一商標所有人將近似于主商標，并使用于與主商標指定的商品相同或類似商品上的若干商標申請注冊而形成的系列商標。（多個商標，同類產品）
8．防御商標
商標所有人將其商標在非類似商品上分別申請注冊，以防止他人在非類似商品上使用其商標。（一個商標，不同類產品）
二、商標權的取得
（一）自愿注冊原則及例外（《商標法》第6、47條）
1．一般商品自愿
設計完商標之后可以先注冊再使用，也可以不注冊就使用，這就是自愿注冊原則的實質。一般商品使用未注冊商標的，可以銷售。
2．特殊商品強制：國家規定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得在市場銷售。目前我國只有煙草以及煙草制品必須使用注冊商標。
（二）申請人條件（《商標法》第4、5條）
自然人、法人或者其他組織都可以去申請商標，兩個以上的自然人、法人或者其他組織也可以共同申請、擁有商標。
（三）兩個以上申請人就同一商標申請時的處理規則（《商標法》第29條、《商標法實施條例》20條）
1．申請在先原則；
2．同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標
3．同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內自行協商，并將書面協議報送商標局；不愿協商或者協商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。
（四）注冊商標的審核程序
1．最正常狀態：
初步審定——公告——3個月無異議——核準注冊并公告。
2．非正常狀態：
（五）商標代理與代理機構
1．可以委托代理機構的情形
申請商標注冊或者辦理其他商標事宜，可以自行辦理，也可以委托依法設立的商標代理機構辦理。
2．應當委托代理機構的情形
外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理。
3．代理機構的義務
（1）商標代理機構應當遵循誠實信用原則，遵守法律、行政法規，按照被代理人的委托辦理商標注冊申請或者其他商標事宜；對在代理過程中知悉的被代理人的商業秘密，負有保密義務。
（2）委托人申請注冊的商標可能存在本法規定不得注冊情形的，商標代理機構應當明確告知委托人。
（3）不得接受委托之情形
商標代理機構知道或者應當知道委托人申請注冊的商標屬于本法第十五條和第三十二條規定情形的，不得接受其委托。
【商標法第15條】未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。
就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。
【商標法第32條】申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。
（4）禁止的行為
商標代理機構除對其代理服務申請商標注冊外，不得申請注冊其他商標。
例題：【2016-17】營盤市某商標代理機構，發現本市甲公司長期制造銷售“實耐”牌汽車輪胎，但一直未注冊商標，該機構建議甲公司進行商標注冊，甲公司負責人鄢某未置可否。后鄢某辭職新創立了乙公司，鄢某委托該商標代理機構為乙公司進行輪胎類產品的商標注冊。關于該商標代理機構的行為，下列哪一選項是正確的？
A．乙公司委托注冊“實耐”商標，該商標代理機構不得接受委托
B．乙公司委托注冊“營盤輪胎”商標，該商標代理機構不得接受委托
C．乙公司委托注冊普通的汽車輪胎圖形作為商標，該商標代理機構不得接受委托
D．該商標代理機構自行注冊“捷馳”商標，用于轉讓給經營汽車輪胎的企業
三、商標權內容
（一）專用權與禁止權
商標注冊人對其注冊商標有專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。
禁止權指商標注冊人對其注冊商標有禁止他人在一定范圍內使用的權利。
【獨角獸特別提醒】這里的專用權與禁止權都是就注冊商標而言的。禁止權的適用范圍大于專用權。
何謂禁止權大于專用權？需要從以下四個要素來考量，即相同商標、近似商標、同種商品、類似商品。這四個要素會產生四種組合：
①同商標用在同種商品上；
②相同商標用在類似商品上；
③近似商標用在同種商品上；
④近似商標用在類似商品上。商標權人的專用權的范圍僅限于第一種組合；而其禁止權的范圍則包括了上述所有四種組合。因此說禁止權范圍大于專用權范圍。
（二）轉讓權——相同或類似商品上的相同或類似商標一并轉讓
通過一定的程序將商標轉讓給受讓人的權利。通常來說，轉讓人應當和受讓人訂立書面轉讓協議，并且雙方應當向商標局遞交轉讓申請書，商標局核準后予以公告，受讓人自公告之日起享有專用權。
轉讓后，受讓人應當保證使用該商標的商品質量。
（三）許可權
指商標權人許可他人使用注冊商標的權利。與專利的實施許可一樣，也包括獨占許可、排他許可和普通許可，含義完全相同，在此不贅。
許可后，許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量（轉讓人沒有此義務），被許可人應保證使用該注冊商標的商品質量。
商標使用許可未經備案不得對抗善意第三人！
（四）優先權（商標法25條）
1．商標國際優先權：商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。
2．商標國內優先權：商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優先權。
（五）標示權
注冊人使用商標，有權表明“注冊商標”字樣或注冊標記，商品上不便標明的，可在商品包裝或說明書上標明。
（六）商標內容可以變更，但應重新注冊。
四、商標權的限制
（一）商標權的期限（《商標法》第39．40條）
1．注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。
2．期滿前12個月的續展期；期滿后6個月的寬展期。在續展期和寬展期都可以提出續展，寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為10年。
（二）正當使用行為（《商標法》59條）
1．注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主
要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。
2．三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的
商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。
3．商標注冊人申請商標注冊前，他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊
人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，該使用人可以在原使用范圍內繼續使用該商標，注冊商標專用權人無權禁止，但可以要求其附加適當區別標識。
例題：甲公司在紙手帕等紙制產品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標；丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”，這就不侵權。
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學員心聲
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