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2018年法考輔導資料基礎精講班法理學講義-法的運行（1）

2018-05-26 15:07 點擊：次　【字號：大 中 小】

第二章　法的運行

考點22：立法

立法定義	廣義的立法指有權國家機關進行的立、改、廢、認可法律的活動。
	狹義的立法僅僅指享有國家立法權的機關創制法律的活動。
	立法是將一定階級的意志上升為國家意志的活動。
立法體制	包括立法權限的劃分、立法機關的設置、立法權的行使，立法權限的劃分是核心。
	立法權限劃分	國家立法權	全國人大及常委會行使之。
		地方立法權	省、自治區、直轄市的人大及常委會和設區的市、自治州的人大及常委會制定地方性法規；自治區、自治州、自治縣的人大制定自治條例和單行條例。
		行政立法權	國務院制定行政法規；國務院各部門制定部門規章；省、自治區、直轄市的人民政府和設區的市、自治州的人民政府制定規章。
		授權立法權	基于最高權力機關的授權而享有的立法權。
立法原則	合憲性與合法性原則；科學立法原則；民主立法原則；原則性與靈活性相結合原則。
立法程序	提案	向全國人大	兩團、兩委、兩央、兩高。
		向全人常	兩央、兩高、專門委員會、委員長會議、常委會組成人員10人以上。

	審議	分兩個階段：專門委員會審議和全體會議的審議。
		列入常委會會議議程的法律案，一般應當經常委會會議三次審議后再交付表決。
		全人常審議分為全體會議、分組會議、專門委員會審議。
		審議的結果分為：提付表決；擱置；終止審議。
	通過	憲法修正案經全國人大全體代表的三分之二以上通過。
		一般法律案經全體的過半數通過。
	公布	憲法修正案由全國人大（主席團）公布。
		法律由國家主席簽署命令公布。
		其它規范性文件誰制定誰公布，但被批準的文件由制定機關對應的常委會公布。
		全國人大常委會公報上刊登的法律文本為標準文本。

考點23：法的實施

執法	狹義的執法僅指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法的活動。
	執法的特點有：主體的法定性；范圍的廣泛性；過程的主動性和單向性，內容的靈活性，國家強制性等。
	執法的原則有：依法行政、講求效能、公平合理。
司法	又叫法的適用，是國家司法機關依照法定職權和程序，將法運用于具體案件的專門活動。
	司法有專屬性、職業性、程序性、終局性、文書性、被動性、中立性等特征。
	司法應遵循司法公正，法律面前一律平等，以事實為根據、以法律為準繩，司法機關依法獨立行使職權等原則。
	執法與司法的區別		執法		司法
		主體	行政機關及公職人員		司法機關及公職人員
		內容	對社會進行管理，內容廣泛		裁判案件，解決糾紛
		程序性	有程序性規則，不如司法嚴格		程序要求嚴格，違背程序將導致司法行為無效
		主動性	具有主動性、經常性		不告不理具有被動性
守法	誰來守法	一切社會主體
	守什么法	廣義的法律+非規范性文件
	怎么守法	行使權利、履行義務
法律監督	概念	狹義的監督指的是特定國家機關對立法、執法、司法活動的合法性的監督。
		廣義的的監督一切社會主體對各種法律活動合法性的監督。
	構成	1．監督的主體:誰來監督？有廣泛性和多元性。				4．監督的權力與權利。
		2．監督的客體：監督誰？一切社會主體。				5．法律監督的規則。
		3．監督的內容：監督什么？行為的合法性。
	監督體系	國家監督體系		權力機關、行政機關、司法機關的監督。
		社會監督體系		非國家機關的監督。

考點24：法律適用的一般原理
（一）法律適用的目標

【說明】
1．可預測性是形式主義法治的要求，正當性是實質法治的要求。
2．可預測性要求法律人依據法律做出決定，限制和削弱其自由裁量權。
3．正當性是指按照實質價值和某些道德考量，法律決定是正當的或正確的。實質價值和道德主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規定的一些該國公民都承認的、法律和公共權力保障和促進的實質價值，如自由、平等、人權。
4．從作為整體的法治來說，它要求做法律整體決定的人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協調。在現代法治社會人們總是要求二者兼備。
5．對特定的一個時間段內特定的國家的法律人來說，法律決定的可預測性具有初始的優先性。因為對于特定國家的法律人來說，首先理當崇尚的是法律的可預測性。
（二）法律適用的步驟

【說明】
1．在實際的法律生活中，三個步驟界限模糊并可以相互轉化。如查明事實的過程就是目光在事實與規范之間流連反轉來回穿梭的過程。
2．法律人通過法律解釋就是要對一般和個別之間的縫隙進行縫合，解釋要解決規范和事實之間的緊張關系。因此法律解釋是法律適用的基礎。

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