2018年法考輔導資料基礎精講班刑法講義-刑法分則-侵犯公民人身權利、民主權利罪（2）
2018-05-30 17:42 點擊：次 【字號：大 中 小】
刑法分則-侵犯公民人身權利、民主權利罪（2）
考點2 侵犯婦女、兒童權益的犯罪
1．第236條強奸罪★★★
【法條】以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。
強奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：
（一）強奸婦女、奸淫幼女情節惡劣的；
（二）強奸婦女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場所當眾強奸婦女的；
（四）二人以上輪奸的；
（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。
【考點提示】（1）犯罪對象：僅為女性。
（2）客觀要件：采取暴力、脅迫、麻醉、灌醉酒、利用迷信、假借診治疾病需要等手段；對軍人妻子利用職權、從屬關系脅迫（第259條）。不能僅僅根據婦女有沒有反抗來判斷是否違背婦女意志。明知是精神病人而奸淫的，以強奸論處。
（3）奸淫幼女：行為人必須認識到犯罪對象是或者可能是幼女。如果客觀上強奸了幼女，主觀上沒有認識到（也不可能認識到）是幼女，按普通強奸認定。
《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》規定：如果行為人和不滿十二周歲的幼女發生性行為的，無論行為人怎樣辯解，司法機關都應當認定行為人明知該女孩子是幼女。
（4）引誘與脅迫：性交易不構成強奸。但引誘幼女發生性行為的，仍然成立強奸罪。
（5）行為：手段行為是強迫行為。目的行為是狹義的性交行為。對于強奸過程中伴隨的猥褻行為，只成立強奸罪。
【獨角獸特別提示】手段行為致人傷亡的：不能一律評價到強奸罪里面。強奸罪的暴力可以包含非法拘禁、故意傷害（輕傷、重傷）。但是，強奸罪不能包容故意殺人行為。為了強奸而殺人的，按照強奸罪和故意殺人罪的想象競合犯處理。為了其他目的而殺人的按照強奸罪和故意殺人罪數罪并罰。★★★
2．第237條強制猥褻、侮辱罪、猥褻兒童罪★★★★★
【法條】以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節的，處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規定從重處罰。
【考點提示】（1）本罪侵犯的法益是男性或者女性的性的自主權。本罪的行為也是能夠損害他人性的尊嚴的行為，例如強行猥褻他人，強行脫人衣物等。
【辨析】在大街上追逐、攔截女性與人搭訕是否構成本罪？
（2）《刑法修正案（九）》新修改的犯罪。猥褻男性的也可以構成犯罪。強行撫摸、擁抱男性的，（男、女）強行和男性發生性行為的，均成立強制猥褻罪。
（3）犯強制猥褻、侮辱罪，同時侵犯被害人（包括男、女）的名譽權的，同時觸犯侮辱罪和本罪，擇一重罪。
（4）行為人不需要具有刺激或者滿足性欲的內心傾向。
表37 常見強制、猥褻侮辱行為的定罪
| 行為 | 定罪 |
| 男性和幼女發生性行為的 | 強奸罪 |
| 男、女和幼男發生性行為的 | 猥褻兒童罪 |
| （男、女）強行和14周歲以上的男性發生性行為的 | 強制猥褻罪 |
| （男、女）猥褻兒童的 | 猥褻兒童罪 |
| （男、女）強制猥褻14周歲以上的人（包括男女） | 強制猥褻罪 |
| “正妻”強行脫光“小三”衣服的 | 強制侮辱罪 |
【知識點運用2】
甲男被乙男強迫，與其發生了肛交行為。乙男能否構成犯罪？
考點3 侵犯人身自由的犯罪
1．第238條非法拘禁罪★★★★★
【法條】非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。
犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。
為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規定處罰。
國家機關工作人員利用職權犯前三款罪的，依照前三款的規定從重處罰。
【考點提示】
表38 非法拘禁罪難點突破
| 行為方式 | 有形拘禁、無形拘禁、利用他人的恐懼心理。不作為。 |
| 被拘禁對象 | 在索債性質的犯罪中，被拘禁對象可以是債務人，也可以是與其有共同財務關系的其他人，如子女、配偶等。 |
| 罪名的轉化 |
使用暴力致人傷殘、死亡的，按故意傷害罪、故意殺人罪（法律擬制）；定罪。 非法拘禁行為本身致人重傷、死亡的，仍定本罪，加重處罰（結果加重犯）。 ●這里的暴力必須是實施非法拘禁行為所需的暴力以外的暴力。★★★ 使用額外暴力，但過失致人死亡的如何認定？★★★ |
| 索債行為的認定 | 為索取債務非法扣押、拘禁他人的，仍定本罪。包括高利貸、賭債等法律不予保護的債務。 |
2．第239條綁架罪★★★★★
【法條】以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；情節較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
犯前款罪，殺害被綁架人的，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。
以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規定處罰。
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