2018年法考輔導資料基礎精講班民事訴訟法講義-民事訴訟證據（2）

2018-05-29 15:37 點擊：次　【字號：大 中 小】

（二）證人證言

1．證人資格

（1）單位與個人可以成為證人，不能正確表達意思的人不能作為證人。（《民訴法》第72條）

（2）待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。（《證據規定》第53條）

2．證人的出庭作證義務

《民訴法》第73條：經人民法院通知，證人應當出庭作證。有下列情形之一的，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：（1）因健康原因不能出庭的；（2）因路途遙遠，交通不便不能出庭的；（3）因自然災害等不可抗力不能出庭的；（4）其他有正當理由不能出庭的。

3．證人出庭作證的費用

《民訴法》第74條：證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的，由該當事人先行墊付；當事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。

4．證人簽署保證書及其法律后果

《民訴解釋》第119條：人民法院在證人出庭作證前應當告知證人如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規定。

第120條：證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。

（三）鑒定意見

1．鑒定機構和鑒定人員的確定方式

《民訴法》第76條：當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人；協商不成的，由人民法院指定。

當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。

2．鑒定人的出庭義務

《民訴法》第78條：當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。

3．專家輔助人

《民訴法》第79條：當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。

第一，專家輔助人的申請?！睹裨V解釋》第122條第1款：當事人可以在舉證期限屆滿前申請一至二名具有專門知識的人員出庭，代表當事人對鑒定意見進行質證，或者對案件事實所涉及的專業問題提出意見。

第二，專家輔助人陳述的性質。《民訴解釋》第122條第2款：視為當事人的陳述。

第三，專家輔助人費用的負擔?！睹裨V解釋》第122條第3款 ：由提出申請的當事人負擔。

第四，對專家輔助人的詢問。《民訴解釋》第123條：人民法院可以詢問。經法庭準許，當事人可以進行詢問，當事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關問題進行對質。具有專門知識的人不得參與專業問題之外的法庭審理活動。

（四）當事人陳述的效力

當事人的主張，只有本人陳述而無其他證據加以證明，法院不得支持其主張，除非對方當事人承認。（《證據規定》第76條）

和解或者調解中陳述的效力：《民訴解釋》107條規定：在訴訟中，當事人為達成調解協議或者和解的目的作出妥協所涉及的對案件事實的認可，不得在后續的訴訟中作為對其不利的證據，但法律另有規定或者當事人均同意的除外。

（五）不能單獨作為定案依據的證據

未成年人所作的與其年齡和智力狀態不相當的證言；與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復印件、復制品；無正當理由未出庭作證的證人證言?！蹲C據規定》第69條

三、民事證據在理論上的分類

（一）按照證據與舉證責任的關系，可以將證據分為本證與反證

1．含義：對待證事實負有舉證責任一方當事人提出支持自己主張的證據為本證；對待證事實不負有舉證責任一方當事人提出反駁對方主張的證據為反證。

2．本證與反證與當事人的訴訟地位無關，原告與被告均可提出本證，均可以提出反證。

3．本證證明的事實是證明對象，而反證證明的事實不是證明對象。

（二）按照證據的來源，可以將證據分為原始證據與傳來證據

1．原始證據：來源于案件事實的證據。

2．傳來證據：來源于證據的證據。

3．原始證據的證明力一般大于傳來證據。

（三）按照證據與待證事實之間的關系，可以將證據分為直接證據與間接證據

1．含義：直接證據是直接、單一證明待證事實的證據；間接證據不能直接、單獨證明待證事實，而需要和其他證據結合成證據鏈證明待證事實。

2．直接證據的證明力一般大于間接證據。

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