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        2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班司法制度和法律職業(yè)道德講義—基本概念及原理

        2018-05-26 18:33 點(diǎn)擊:次 【字號(hào):

        司法制度和法律職業(yè)道德

        第一章 基本概念及原理

        第一節(jié) 司法和司法制度的概念

        司法的概念和特征
        司法的概念 國(guó)家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。
        近代司法最初是一個(gè)政治學(xué)或法學(xué)概念,喬治•勞森提出了政府職能的三重劃分:立法、司法、執(zhí)行。
        受洛克的影響,孟德斯鳩第一次全面論述司法問(wèn)題。司法權(quán)就是懲罰犯罪和裁決私人訟爭(zhēng)的權(quán)力,主張立法、行政、司法三權(quán)分立。
        我國(guó)古代在君主專制的中央集權(quán)制下,行政與司法不分。
        從日本引進(jìn)“司法”一詞。清末的司法權(quán)就是指審判權(quán),檢察廳雖附設(shè)于大理院或同級(jí)審判廳,但受專門負(fù)責(zé)司法行政的法部領(lǐng)導(dǎo)。
        1947年的《中華民國(guó)憲法》體現(xiàn)了“司法獨(dú)立”原則的基本內(nèi)容。
        按照我國(guó)現(xiàn)行憲法,法院和檢察院共同構(gòu)成了我國(guó)的司法機(jī)關(guān)。
        司法區(qū)別于行政的特點(diǎn) 獨(dú)立性 1.在組織技術(shù)上,司法機(jī)關(guān)只服從法律,不受上級(jí)機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)的干涉
        2.司法機(jī)關(guān)在審判活動(dòng)中所發(fā)表的言論、所做的一切行為不被追究法律責(zé)任,司法的獨(dú)立性是法治的基本要求。
        被動(dòng)性 法律適用的慣常機(jī)制是“不告不理”,司法程序的啟動(dòng)離不開權(quán)利人或特定機(jī)構(gòu)的請(qǐng)求或訴求,但司法者從來(lái)都不能主動(dòng)發(fā)動(dòng)一個(gè)訴訟。行政機(jī)關(guān)的職務(wù)行為是主動(dòng)實(shí)施的。
        交涉性 司法者所做的裁判,必須是在受判決直接影響的有關(guān)各方參與下,通過(guò)提出證據(jù)并進(jìn)行理性說(shuō)服和辯論,以此為基礎(chǔ)促進(jìn)裁判的制作。行政管理者通過(guò)單方面調(diào)查取證而形成決定。
        程序性 司法機(jī)關(guān)處理案件必須依據(jù)相應(yīng)的程序法規(guī)定。法定程序是保證司法機(jī)關(guān)正確、合法、及時(shí)地適用法律的前提,是實(shí)現(xiàn)司法公正的重要保證。
        普遍性 1.司法的過(guò)程是運(yùn)用法律解決個(gè)案糾紛,將法律適用于個(gè)案的過(guò)程。案件的司法解決意味著個(gè)別性事件獲得普遍性,普遍性在個(gè)案中得以實(shí)現(xiàn)。
        2.在現(xiàn)代社會(huì)中,司法是最具普適性的糾紛解決方式。
        終極性 法律適用是解決糾紛、處理沖突的最后環(huán)節(jié),法律適用結(jié)果是最終性的決定。
        二、司法的功能
        直接功能 解決糾紛、懲罰犯罪 解決糾紛是司法制度的普遍特征,它是司法制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)、運(yùn)作的主要內(nèi)容和直接任務(wù),也是其他功能發(fā)揮的先決條件。
        間接功能 人權(quán)保障 在法治國(guó)家中,司法權(quán)力是維護(hù)人權(quán)的堅(jiān)強(qiáng)后盾,司法程序是人們依法、理性維護(hù)基本途徑,司法機(jī)關(guān)是保障人權(quán)的責(zé)任主體,保障人權(quán)是司法機(jī)關(guān)的重要職責(zé)。
        調(diào)整社會(huì)關(guān)系 司法制度的調(diào)整社會(huì)關(guān)系功能是通過(guò)司法機(jī)關(guān)和司法組織的各項(xiàng)司法活動(dòng)發(fā)揮出來(lái)的。我國(guó)司法制度的調(diào)整社會(huì)關(guān)系功能主要是通過(guò)人民法院的審判活動(dòng)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。在法治社會(huì)里,只要公民的權(quán)利受到侵犯,就應(yīng)允許該公民通過(guò)司法途徑尋求救濟(jì),這是司法最終解決原則的基本要求。
        解釋、補(bǔ)充法律 法律具有滯后性。法官在司法過(guò)程中不應(yīng)當(dāng)機(jī)械地適用法律,而應(yīng)根據(jù)社會(huì)生活的變化,對(duì)法律進(jìn)行正確完整的闡釋。法官自由裁量應(yīng)力求達(dá)到合法與合理高度的統(tǒng)一,盡可能減少法律使用過(guò)程中的不確定性,防止司法擅斷與專橫。
        形成公共政策 司法對(duì)法律與政策沒(méi)有規(guī)范的問(wèn)題妥善處理,符合法律與政策精神,符合社會(huì)公眾的一般愿望,有利于裁判結(jié)果促進(jìn)相關(guān)法律、政策逐步形成。
        、司法制度
        在實(shí)行三權(quán)分立的國(guó)家,司法制度僅指審判制度
        在我國(guó),所謂司法制度除審判制度和檢察制度外,還應(yīng)包括律師制度、公證制度等
        中國(guó)特色社會(huì)主義司法制度主要由以下四個(gè)方面的體系構(gòu)成:
        (1)司法規(guī)范體系。(2)司法組織體系。(3)司法制度體系。(4)司法人員管理體系。
        四、司法公正
        合法性 司法機(jī)關(guān)按照法律規(guī)定辦事,做到實(shí)體合法和程序合法。
        中立性 法官同爭(zhēng)議的事實(shí)和利益沒(méi)有關(guān)聯(lián)性,不得歧視或者偏袒任何一方。
        公開性 立案、庭審公開、審判結(jié)果、裁判文書和執(zhí)行過(guò)程公開。
        平等性 當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利,法院平等地保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利。
        參與性 當(dāng)事人充分的參與到糾紛的解決過(guò)程中。
        正確性 司法結(jié)果要在事實(shí)和適用法律兩個(gè)方面正確。
        廉潔性 恪守司法廉潔,是司法公正與司法公信的基石。
        五、司法效率
        內(nèi)容 司法的時(shí)間效率;司法資源的利用效率;司法活動(dòng)的成本效率。
        原則 公正優(yōu)先,兼顧效率。
        提高司法效率的措施 實(shí)行立審分離,繁簡(jiǎn)分流,改進(jìn)簡(jiǎn)易程序。
        強(qiáng)化合議庭和獨(dú)任審判員的作用,完善獨(dú)立審判制度,提高審判的質(zhì)量和效率。
        強(qiáng)化審限意識(shí),嚴(yán)格禁止超審限審理案件。
        加強(qiáng)對(duì)訴訟調(diào)解工作的指導(dǎo),提高訴訟調(diào)解水平。
        加強(qiáng)審判管理,提高司法效率。
        努力加強(qiáng)法官隊(duì)伍職業(yè)化建設(shè),不斷提高法官素質(zhì)。
        、司法改革
        優(yōu)化司法職權(quán)配置 健全“四機(jī)關(guān)”分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約的體制。
        推動(dòng)實(shí)行審判權(quán)和執(zhí)行權(quán)分離的體制改革試點(diǎn)。
        完善刑罰執(zhí)行制度,統(tǒng)一刑罰執(zhí)行體制。
        探索實(shí)行法院、檢察院司法行政事務(wù)管理權(quán)和審判權(quán)、檢察權(quán)相分離。
        完善司法管轄體制 最高人民法院設(shè)巡回法庭。
        探索設(shè)立跨行政區(qū)劃的人民法院和檢察院。
        完善行政訴訟體制機(jī)制。
        完善司法權(quán)力運(yùn)行機(jī)制 改革法院案件受理制度。
        完善刑事訴訟中認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。
        完善審級(jí)制度。
        推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度的改革。
        探索建立檢察機(jī)關(guān)提起公益訴訟制度。
        加強(qiáng)對(duì)司法活動(dòng)的監(jiān)督 健全司法機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督制約機(jī)制。
        加強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督。
        加強(qiáng)人民群眾監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督
        完善法律職業(yè)準(zhǔn)入制度 將司法考試制度改革為國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度,改革考試內(nèi)容,將法律職業(yè)立場(chǎng)、倫理、技能納入考試范圍。
        建立法律職業(yè)人員統(tǒng)一職前培訓(xùn)制度,對(duì)職前培訓(xùn)實(shí)行統(tǒng)一管理,著力提高法律職業(yè)人員法律信仰、職業(yè)操守和職業(yè)技能。

        第二節(jié) 法律職業(yè)道德的概念、特征、基本原則

        概念 指法官、檢察官、律師、公證員等法律職業(yè)人員在進(jìn)行法律職業(yè)活動(dòng)過(guò)程中,應(yīng)當(dāng)遵循的符合法律職業(yè)要求的心理意識(shí)、行為準(zhǔn)則和行為規(guī)范的綜合。
        特點(diǎn) 職業(yè)性:與法律職業(yè)實(shí)踐活動(dòng)緊密相連,反映著法律職業(yè)活動(dòng)對(duì)從業(yè)人員行為的道德要求。
        實(shí)踐性:法律職業(yè)行為過(guò)程,就是法律職業(yè)實(shí)踐過(guò)程。法律職業(yè)道德調(diào)整法律職業(yè)關(guān)系,對(duì)從業(yè)人員的法律職業(yè)活動(dòng)的具體行為進(jìn)行規(guī)范。
        正式性:法律職業(yè)道德的表現(xiàn)形式較為正式,除了一般職業(yè)道德的規(guī)章制度、工作守則、服務(wù)公約、勞動(dòng)規(guī)程、行為須知等表現(xiàn)形式以外,還通過(guò)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件等形式表現(xiàn)出來(lái)
        更高性:法律為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的主要規(guī)范,在社會(huì)中負(fù)有分配社會(huì)資源、維持社會(huì)秩序、解決社會(huì)沖突、實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的功能,因而要求法律職業(yè)人員具有更高的道德水準(zhǔn),要求較為明確,法律職業(yè)道德的約束力和強(qiáng)制力也更為明顯。
        法律職業(yè)道德的基本原則 忠于黨、忠于國(guó)家、忠于人民、忠于法律。
        以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
        嚴(yán)明紀(jì)律,保守秘密。
        互相尊重,互相配合。
        恪盡職守,勤勉盡責(zé)。
        清正廉潔,遵紀(jì)守法。


        第二章 審判制度與法官職業(yè)道德

        第一節(jié) 審判制度的基本原則與主要審判制度

        一、審判制度的基本原則
        審判獨(dú)立原則 我國(guó)憲法、人民法院組織法和三大訴訟法均規(guī)定,人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。審判獨(dú)立包括外部獨(dú)立與內(nèi)部獨(dú)立兩重含義。外部獨(dú)立是指法院獨(dú)立依法行使審判權(quán),不受各種社會(huì)力量的法外干預(yù)。內(nèi)部獨(dú)立是指法官在執(zhí)行審判職務(wù)過(guò)程中應(yīng)獨(dú)立于其同事和上級(jí)法院法官。
        不告不理原則 未經(jīng)控訴一方提起控訴,法院不得自行主動(dòng)對(duì)案件進(jìn)行裁判的一項(xiàng)審判基本原則。具體包括兩層含義:一是沒(méi)有原告的起訴,法院不得啟動(dòng)審判程序,即原告的起訴是法院?jiǎn)?dòng)審判程序的先決條件;二是法院審判的范圍應(yīng)與原告起訴的范圍相一致,法院不得對(duì)原告未提出訴訟請(qǐng)求的事項(xiàng)進(jìn)行審判。
        直接言詞原則 直接原則也稱直接審理原則,要求參加審判的法官必須親自參加證據(jù)審查,聆聽法庭辯論。這一原則強(qiáng)調(diào)審理法官與判決法官的一體化。
        言詞原則也稱言詞審理原則,要求當(dāng)事人等在法庭上須用言詞形式開展質(zhì)證與辯論。這一原則是公開原則、辯論原則和直接原則實(shí)施的必要條件。
        直接言詞原則反映了我國(guó)訴訟活動(dòng)的親歷性。
        及時(shí)審判原則 人民法院審判案件應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行,而且應(yīng)盡量做到快速結(jié)案。審判及時(shí)是現(xiàn)代審判活動(dòng)的重要特征,體現(xiàn)了國(guó)家、當(dāng)事人和社會(huì)公眾對(duì)審判過(guò)程和審判結(jié)果在時(shí)間上的期望與要求。
        保護(hù)人權(quán)原則 司法活動(dòng)必須尊重和保護(hù)人權(quán)。
        二、主要審判制度
        我國(guó)的審判制度主要有:兩審終審制度、審判公開制度、人民陪審員制度、審判監(jiān)督制度。重點(diǎn)掌握人民陪審員制度。

        選任條件 擁護(hù)中華人民共和國(guó)憲法、品行良好、公道正派、身體健康、具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)的年滿28周歲的公民,原則上都具備擔(dān)任人民陪審員的資格。擔(dān)任人民陪審員一般應(yīng)當(dāng)具有高中以上文化學(xué)歷,但是農(nóng)村地區(qū)和貧困偏遠(yuǎn)地區(qū)公道正派、德高望重者不受此限。
        人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)組成人員,人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)的工作人員和執(zhí)業(yè)律師不能擔(dān)任人民陪審員。因犯罪受過(guò)刑事處罰的或者被開除公職的,以及不能正確理解和表達(dá)意思的人員,不得擔(dān)任人民陪審員。
        選任程序 基層和中級(jí)人民法院每五年從符合條件的當(dāng)?shù)剡x民(或者當(dāng)?shù)爻W【用瘢┟麊沃须S機(jī)抽選當(dāng)?shù)胤ㄔ悍ü賳T額數(shù)5倍以上的人員作為人民陪審員候選人,制作人民陪審員候選人名冊(cè),建立人民陪審員候選人信息庫(kù)。
        基層和中級(jí)人民法院會(huì)同同級(jí)司法行政機(jī)關(guān)對(duì)人民陪審員候選人進(jìn)行資格審查,征求候選人意見,從審核過(guò)的名單中隨機(jī)抽選不低于當(dāng)?shù)胤ㄔ悍ü賳T額數(shù)3—5倍的人員作為人民陪審員,建立人民陪審員名冊(cè),提請(qǐng)同級(jí)人大常委會(huì)任命。
        對(duì)于可以實(shí)行陪審制審理的案件,人民法院要及時(shí)告知當(dāng)事人有申請(qǐng)人民陪審員參與庭審的權(quán)利。當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)人民陪審員回避,是否回避由人民法院依法決定。
        參審范圍 涉及群體利益、社會(huì)公共利益的,人民群眾廣泛關(guān)注或者其他社會(huì)影響較大的第一審刑事、民事、行政案件,以及可能判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的第一審刑事案件,原則上實(shí)行人民陪審制審理。
        第一審刑事案件被告人、民事案件當(dāng)事人、行政案件原告申請(qǐng)由人民陪審員參加合議庭審判的,可以實(shí)行人民陪審制審理。

        第二節(jié) 審判機(jī)關(guān)

        一、特殊法院
        審判機(jī)關(guān)的設(shè)置及職能在訴訟法中有詳細(xì)的闡述,這里講述特殊的法院:軍事法院、海事法院、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。
        (一)軍事法院

        設(shè)置 我國(guó)軍事法院為三級(jí)設(shè)置。
        職權(quán) 審判現(xiàn)役軍人、軍隊(duì)在編職工的刑事案件和依照法律、法令規(guī)定由它管轄的案件。
        體制 中國(guó)人民解放軍軍事法院對(duì)中華人民共和國(guó)中央軍事委員會(huì)和中國(guó)人民解放軍總政治部負(fù)責(zé),其他各級(jí)軍事法院對(duì)本級(jí)政治機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。
        各級(jí)軍事法院的審判工作受最高人民法院監(jiān)督,下級(jí)軍事法院的審判工作受上級(jí)軍事法院監(jiān)督。
        中國(guó)人民解放軍軍事法院院長(zhǎng)由最高人民法院院長(zhǎng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任免。
        (二)海事法院
        海事法院 1.海事法院設(shè)在寧波、廣州、上海、武漢、青島、天津、大連、??凇B門、北海等地,其地位相當(dāng)于中級(jí)人民法院。各海事法院在各大港口設(shè)立派出法庭。
        2.受理海事侵權(quán)糾紛案件、海商合同糾紛案件、其他海事海商糾紛案件和海事執(zhí)行案件。
        3.海事案件的審級(jí)為“三級(jí)兩審終審制”。
        (三)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院
        知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院設(shè)在北京、上海、廣州。
        知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院受最高人民法院和所在地的高級(jí)人民法院監(jiān)督。
        知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院院長(zhǎng)由所在地的市人大常委會(huì)主任會(huì)議提請(qǐng)本級(jí)人大常委會(huì)任免。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院副院長(zhǎng)、庭長(zhǎng)、審判員和審判委員會(huì)委員由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院院長(zhǎng)提請(qǐng)所在地的市人大常委會(huì)任免。
        知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對(duì)所在地的市人大及常委會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
        (四)最高人民法院巡回法庭
        設(shè)置 2016年11月1日,中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第二十九次會(huì)議審議通過(guò)了《關(guān)于最高人民法院增設(shè)巡回法庭的請(qǐng)示》。目前,最高人民法院設(shè)立最高人民法院第一巡回法庭(設(shè)在深圳市)、第二巡回法庭(設(shè)在沈陽(yáng)市)、第三巡回法庭(設(shè)在重慶市)、第四巡回法庭(設(shè)在西安市)、第五巡回法庭(設(shè)在南京市)和第六巡回法庭(設(shè)在鄭州市)。
        職責(zé) 巡回法庭相當(dāng)于最高人民法院的派出機(jī)構(gòu),在審級(jí)上等同于最高人民法院,其判決效力等同于最高人民法院的判決,均為終審判決。
        意義 最高人民法院設(shè)立巡回法庭,審理跨行政區(qū)域重大行政和民商事案件,有利于審判機(jī)關(guān)重心下移、就地解決糾紛、方便當(dāng)事人訴訟;有利于避免地方保護(hù)主義干擾,保證案件審判更加公平公正;有利于最高人民法院本部集中精力制定司法政策和司法解釋、審理對(duì)統(tǒng)一法律適用有重大指導(dǎo)意義的案件
        二、審判組織
        根據(jù)人民法院組織法和刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法的規(guī)定,人民法院的審判組織有獨(dú)任庭、合議庭和審判委員會(huì)三種。這里重點(diǎn)講述審判委員會(huì)。

        性質(zhì)地位 人民法院內(nèi)部對(duì)審判工作實(shí)行集體領(lǐng)導(dǎo)的組織形式為審判委員會(huì)。審判委員會(huì)實(shí)行民主集中制。
        組成人員任免 地方各級(jí)人民法院審判委員會(huì)委員,由院長(zhǎng)提請(qǐng)本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任免;最高人民法院審判委員會(huì)委員,由最高人民法院院長(zhǎng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任免。
        職責(zé) 審判委員會(huì)的任務(wù)是總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn),討論重大的或者疑難的案件和其他有關(guān)審判工作的問(wèn)題。
        根據(jù)最高人民法院的司法解釋,以下合議庭難以作出決定的疑難、復(fù)雜、重大的刑事案件,才提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論決定:擬判處死刑的;合議庭成員意見有重大分歧的;檢察院抗訴的;在社會(huì)上有較大影響的;其他需要由審判委員會(huì)討論決定的。
        獨(dú)任審判的案件,開庭審理之后,獨(dú)任審判員認(rèn)為有必要的,也可以提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論決定。
        工作程序 各級(jí)人民法院審判委員會(huì)會(huì)議由院長(zhǎng)主持,本級(jí)人民檢察院檢察長(zhǎng)可以列席并發(fā)表意見,但不參加表決。院長(zhǎng)因故不能參加時(shí),可委托一名副院長(zhǎng)主持。審判委員會(huì)會(huì)議必須由超過(guò)半數(shù)以上的委員出席方能舉行。
        審判委員會(huì)討論案件,應(yīng)當(dāng)在合議庭審理的基礎(chǔ)上進(jìn)行,并且應(yīng)當(dāng)充分聽取合議庭成員關(guān)于審理和評(píng)議情況的說(shuō)明。審判委員會(huì)討論案件時(shí),如果有意見分歧,按照少數(shù)服從多數(shù)的原則進(jìn)行表決。審判委員會(huì)作出的決議,須經(jīng)審判委員會(huì)全體委員半數(shù)以上通過(guò)。少數(shù)人的意見,應(yīng)當(dāng)記人筆錄。
        審判委員會(huì)的決定,合議庭應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。審判委員會(huì)討論決定的案件的判決書和裁定書,應(yīng)當(dāng)以審理該案件的合議庭成員的名義發(fā)布。
         
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