2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班知識(shí)產(chǎn)權(quán)法講義-專利法（1）
2018-05-26 18:00 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
第二節(jié) 專利法
一、專利的種類及授予條件
（一）專利的種類（《專利法》第2條）
我國(guó)《專利法》規(guī)定的專利包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三類，屬于綜合型立法，很多其他國(guó)家的專利僅指發(fā)明專利。
1．發(fā)明：最主要分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。
2．實(shí)用新型：保護(hù)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者形狀和構(gòu)造的結(jié)合。實(shí)用新型只保護(hù)產(chǎn)品，不保護(hù)方法。
3．外觀設(shè)計(jì)：保護(hù)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合。
不同類型的專利，專利權(quán)期限不同:
1）發(fā)明專利的期限是20年，
2）實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的期限是10年。
（二）授予專利的條件
1．授予發(fā)明、實(shí)用新型專利的條件（《專利法》第22條）
（1）新穎性：不屬于現(xiàn)有技術(shù)，且申請(qǐng)日前無(wú)人申請(qǐng)。
（2）創(chuàng)造性：（突出的）實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，（顯著的）進(jìn)步。
（3）實(shí)用性：能夠在生產(chǎn)中產(chǎn)生積極的效果。
2．授予外觀設(shè)計(jì)專利的條件（《專利法》第23條）
（1）新穎性：應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專利文件中。
（2）創(chuàng)造性：與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。
（3）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利（即在先權(quán)利）相沖突。在先權(quán)利可以包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等等。
3．喪失新穎性的例外
申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情況的，不喪失新穎性：（《專利法》第24條）
（1）在中國(guó)政府主辦或承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的；
（2）在國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門和全國(guó)性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開(kāi)的學(xué)術(shù)會(huì)議或技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；
（3）他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄漏其內(nèi)容的。
（三）專利的申請(qǐng)與審查
1．遞交專利文件
請(qǐng)求書、說(shuō)明書即摘要與權(quán)利要求書。其中權(quán)利要求書為確權(quán)依據(jù)。
2．申請(qǐng)日：
（1）專利局收到申請(qǐng)文件之日為申請(qǐng)日
（2）申請(qǐng)文件郵寄的，以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日
（3）申請(qǐng)人享有優(yōu)先權(quán)的，以優(yōu)先權(quán)日為申請(qǐng)日（專利法29條）
【第29條】申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。
申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。3．審查
（1）發(fā)明：初步審查——早期公開(kāi)——實(shí)質(zhì)審查——授權(quán)登記公告。
（2）實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)：初步審查沒(méi)有發(fā)現(xiàn)駁回理由即可授予。
★（四）《專利法》不予保護(hù)的對(duì)象（《專利法》第5．20．25條）
1．科學(xué)發(fā)現(xiàn)
2．智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，如比賽規(guī)則、游戲規(guī)則等
3．疾病的診斷和治療方法，但研制出的新的藥品則可以獲得專利。
4．動(dòng)物和植物品種，但發(fā)明出植物新品種的生產(chǎn)方法則可以獲得專利。
5．用原子核變換方法獲得的物質(zhì)
6．對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)
7．違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造
例題：【2017-15】關(guān)于下列成果可否獲得專利權(quán)的判斷，哪一選項(xiàng)是正確的？
A．甲設(shè)計(jì)的新交通規(guī)則，能緩解道路擁堵，可獲得方法發(fā)明專利權(quán)
B．乙設(shè)計(jì)的新型醫(yī)用心臟起博器，能迅速使心臟重新跳動(dòng)，該起博器不能被授予專利權(quán)
C．丙通過(guò)轉(zhuǎn)基因方法合成一種新細(xì)菌，可過(guò)濾汽油的雜質(zhì)，該細(xì)菌屬動(dòng)物新品種，不能被授予專利權(quán)
D．丁設(shè)計(jì)的兒童水杯，其新穎而獨(dú)特的造型既富美感，又能防止杯子滑落，該水杯既可申請(qǐng)實(shí)用新型專利權(quán)，也可申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)
二、專利權(quán)的歸屬
（一）歸于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人（《專利法》第6條第2款）：
非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。
發(fā)明人或設(shè)計(jì)人是指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。發(fā)明人是就發(fā)明和實(shí)用新型來(lái)講的，設(shè)計(jì)人是就外觀設(shè)計(jì)來(lái)講的。在完成發(fā)明創(chuàng)造過(guò)程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。
★（二）歸于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的單位（《專利法》第6條第1款，《專利法實(shí)施細(xì)則》第12條）：
職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，具體包括：
（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；
（2）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；
（3）退休、調(diào)離原單位（包括臨時(shí)工作的單位）后或者勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。
例題：【2012年-64】工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A．王某利用業(yè)余時(shí)間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司
B．如王某沒(méi)有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請(qǐng)權(quán)屬于王某
C．王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，其專利申請(qǐng)權(quán)屬于王某
D．如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請(qǐng)權(quán)均屬于乙公司
（三）約定主體優(yōu)先
利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人可以約定歸屬。沒(méi)有約定的，則適用上述第（二）方面的規(guī)則來(lái)判斷。
（四）合作與委托發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)（《專利法》第8條）
有約定按約定，無(wú)約定屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。
三、專利的復(fù)審和無(wú)效宣告
（一）專利的復(fù)審
1．申請(qǐng)被駁回后，3個(gè)月內(nèi)請(qǐng)求復(fù)審；
2．對(duì)復(fù)審決定不服，3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。
（二）專利的無(wú)效宣告
1．申請(qǐng)：公告授予專利權(quán)之日起，（任何人）可請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無(wú)效。
2．宣告無(wú)效的程序：專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)審查，作出宣告專利權(quán)無(wú)效或維持專利權(quán)的決定。
當(dāng)事人對(duì)決定不服，可自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向法院起訴。
3．無(wú)效宣告的法律后果：
（1）具有溯及力。被宣告無(wú)效的專利權(quán)視為自始即不存在。
★（2）溯及力的例外。
宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無(wú)效前人民法院作出并（已執(zhí)行）的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，（已經(jīng)履行）或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及（已經(jīng)履行）的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是，如果是因?yàn)閷＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。
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