2018年法考輔導資料基礎精講班法理學講義-法的本體-法的概念

2018-05-26 14:48 點擊：次　【字號：大 中 小】

法理學

第一章　法的本體

第一節　法的概念

考點1：法的概念的爭議

定義要素	非實證主義		實證主義
定義要素	自然法學	第三條道路	分析法學	法社會學
內容的正確性	√	√	×	×
權威性制定	×	√	√①	√②
社會實效	×	√	√②	√①

【說明】
1．實證主義與非實證主義的根本分歧在于對“法律是不是必須符合道德（法律與道德之間有無內在的必然的聯系）”這個問題的認識有關。
2．實證主義認為法律與道德之間沒有必然聯系，實證主義考慮兩個要素：權威性制定和社會實效：
（1）分析法學（也叫分析實證主義法學）：以權威性制定為首要要素，認為只要是權威性的機關制定的規范都可以視為法律，即使該制定法不符合道德，也是有效力的，主張：“惡法亦法”。
（2）法社會學（含現實主義法學）：以社會實效為首要因素。法律社會學認為習慣也是法律。現實主義法學認為：真正法律存在于法官的判決中，紙面上的法律僅僅是對法官將要做什么的預測（霍姆斯）。
2．非實證主義法學：以內容的正確性為必備要素，不排除其他要素。
（1）自然法學派：以內容的正確性為唯一要素，主張實在法應該符合自然法（道德），不符合道德的法，為惡法，“惡法非法”。
（2）第三條道路（綜合法學）：三要素同時考慮，以阿列克謝為代表人物。
考點2：法的本質

正式性	官方性、國家性；國家制定或認可；國家強制力保證實施；以正式文件表現于外。
階級性	在階級對立的國家，法律體現（但并不僅僅體現）統治意志。
物質制約性	法律最終由物質生活條件決定的；立法者不是在創造法律而只是在表述法律。

考點3：“國法”及其外延

定義	特定國家現行有效的法。
外延	國家專門（立法機關）機關制定的法（成文法）	“成文法”中的文指條文。
	法院或法官在判決中創制的規則（判例法）	①判例法是“法官造法”的產物，其基本原則為“遵循先例”。 ②中國的“案例指導制度”和英美法系的判例法制度具有類似的功能，即限制法官的自由裁量，實現法的統一適用。
	國家通過一定的方式認可的習慣法（不成文法）	“不成文法”有兩種含義：一是指不具有文字形式的習慣法；二是指不具有條文形式的判例法。在日常的用法中，“不成文法”主要指習慣法。
	其他執行國法職能的法，如教會法

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學員心聲

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選擇李文濤老師絕對沒錯: 學員dc****52：李文濤老師善于對知識點進行總結，提煉考點，讓學員更上階段，很多很模糊的考點，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調動學員的積極性，幫助學員順利通過考試。
楊帆老師是我男神: 　　學員dd****1984：楊帆老師授課風格簡潔明快，條理層次超級清晰。對于重點難點以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
許玉霞老師講課真好: 學員dx****50：許玉霞老師長期從事司法考試培訓課程，經驗豐富，條理性強，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
蘭燕卓老師講課深入人心: 學員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個概念的關鍵詞，而且講明如此規定的原因，同時舉例進行說明，還時不時地將這些概念進行反復串聯，加深學生的學習印象。這不僅是一個教師的教學能力問題，而且還是一個人的高尚品質問題。
汪華亮老師棒棒噠: 學員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨角獸學習就奔著汪老師來的，特別棒！
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