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2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-公司法-公司基本制度股東權利的內容（4）

2018-05-26 12:03 點擊：次　【字號：大 中 小】

公司基本制度股東權利的內容（4）

（九）公司解散
1．解散（F180）

公司解散
自愿解散	A．公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現 B．股東會或者股東大會決議解散 C．因公司合并或者分立需要解散
強制解散	A．行政解散：依法被吊銷營業執照、責令關閉或被撤銷 B．破產解散 C．司法解散（F182）
司法解散	（1）司法解散的條件：司法解散請求權 ①僵局（解釋二F1）：公司經營管理發生嚴重困難（僵局），繼續存續會使股東利益受到重大損失； ②用盡救濟（解釋二F5）通過其他途徑不能解決的；法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。當事人可依法協商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續。 ③10%表決權股東請求：（解釋二F2、3） A．請求：持有公司全部股東表決權10%上的股東請求法院解散公司。 B．被告（解釋二F4）：股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東，或法院通知其參加訴訟。其他股東或利害關系人申請可以共同原告或第三人身份參加訴訟。
司法解散	（2）司法解散的程序 ①先解散、后清算； ②財產保全、證據保全股東提起解散公司訴訟時，向法院申請財產保全或證據保全的，在股東提供擔保且不影響公司正常經營的情形下，法院可予以保全。（3）司法解散判決的效力（解釋二F6）：法院關于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。

【例題】李桃是某股份公司發起人之一，持有14%的股份。在公司成立后的兩年多時間里，各董事之間矛盾不斷，不僅使公司原定上市計劃難以實現，更導致公司經營管理出現嚴重困難。關于李桃可采取的法律措施，下列哪一說法是正確的？（15-3-27）
A．可起訴各董事履行對公司的忠實義務和勤勉義務
B．可同時提起解散公司的訴訟和對公司進行清算的訴訟
C．在提起解散公司訴訟時，可直接要求法院采取財產保全措施
D．在提起解散公司訴訟時，應以公司為被告
【答案】D
【解析】依據《公司法》第147條的規定，董事之間矛盾不斷，并不表明董事違反對公司的忠實義務和勤勉義務，股東起訴董事，沒有請求權基礎，A錯誤。
依據《公司法解釋二》第2條的規定，解散公司之訴和對公司進行清算是兩個程序，解散公司是訴訟程序，清算是非訴程序，先申請解散，解散裁判生效后，進入清算程序。股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依法自行組織清算或另行申請人民法院對公司進行清算。B錯誤。
依據《公司法解釋二》第3條的規定，股東提起解散公司訴訟時，向法院申請財產保全或者證據保全的，在股東提供擔保且不影響公司正常經營的情形下，法院可予以保全。C錯誤。
依據《公司法解釋二》第4條的規定，股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。D正確。
（十）清算

清算程序
成立清算組	（1）自行清算：有限公司：股東組成。股份公司：董事或股東大會確定的人員組成。（2）指定清算：逾期不成立清算組進行清算（包括拖延清算、違法清算）的——債權人可申請法院指定有關人員組成清算組進行清算——債權人未申請，股東可申請。（3）訴訟代表（解釋二F10）：清算組代表公司參與民事訴訟活動，民事訴訟應當以公司名義進行，由清算組負責人代表公司參加訴訟。尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。
財產清理	（1）認繳出資=清算財產公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。（2）發起人連帶責任公司財產不足以清償債務時，債權人可主張未繳出資股東，以及發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶責任。
資不抵債	（1）資不抵債時——申請破產（F187）清算組發現公司財產不足償債的，應向法院申請宣告破產。（2）資不抵債時——協商機制、制定債務清償方案（解釋二F17）：法院指定的清算組發現公司資不償債時，可與債權人協商制作有關債務清償方案。債務清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，法院可認可。否則依法宣告破產。
清算責任	財產文件滅失、無法清算的連帶責任（解釋二F18）有限公司股東、股份公司董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人可主張其對公司債務承擔連帶清償責任。上述情形系實際控制人原因造成，債權人可主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任。

【例題】甲有限公司營業期限屆滿，股東打算通過解散方式取回財產，在清算過程中，依據公司法及其司法解釋，下列正確的是？
A．民事訴訟可以清算組名義進行，由清算組負責人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由股東推選的代表公司參加訴訟。
B．甲公司股東張三尚未繳納的出資可以不再出資。甲公司財產不足以清償債務時，債權人可主張未繳出資股東，以及發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶責任
C．甲公司股東李四操縱公司，使其未經清算即辦理注銷手續，公司債權人可以向李四主張賠償責任
D．甲公司未經清算即注銷，甲公司股東王二作出承擔公司債務的承諾，該承諾因為公司注銷而失效
【答案】C
【解析】清算期間，民事訴訟以公司名義進行；尚未出資應當補繳；股東作出的償債承諾繼續有效。

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陳永生老師就是好: 學員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識功底扎實、邏輯結構清晰而備受廣大考生贊譽。

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