2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-公司法-公司基本制度股東權利的內容（3）
2018-05-26 11:58 點擊：次 【字號：大 中 小】
公司基本制度股東權利的內容
（七）公司盈利分配與公積金
1．公積金的概念和種類
（1）強制——法定公積金
①資本公積金（F167）：
溢價款以及國務院財政部門規定列入資本公積金的其他收入。
②法定盈余公積金（F166）：
公司分配當年（稅后）利潤時，應當提取利潤的10%列入公司（法定公積金）。
公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。
法定公積金不足彌補以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應先用當年利潤補虧。
（2）自愿——任意公積金（F166）
公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。
2．公積金的用途（F168）
①補虧
彌補公司的虧損；資本公積金不得用于彌補公司的虧損。
②擴營
擴大公司生產經營。
③增資
轉為增加公司資本。但，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于（轉增前）公司注冊資本的25%；
3．利潤分配（F166）
（1）交稅——補虧——提取公積金——分紅。
（2）在補虧和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東須將該利潤退還公司。
甲股份有限公司注冊資本為2000萬元。公司現有法定公積金800萬元，任意公積金400萬元。現該公司擬以公積金700萬元轉為公司資本，進行增資派股。
【例題】某公司注冊資本為500萬元，該公司年終召開董事會研究公司財務問題。在該董事會的決議內容中，下列哪一項是不合法的？（08四川-3-27）
A．鑒于公司歷年的法定公積金已達300萬元，決定本年度不再提取法定公積金
B．鑒于法定公積金達到注冊資本的50%，決定本年度稅后利潤全部由股東按持股比例分配
C．為擴大生產，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉增股本
D．公司合法轉增部分的股本由各股東按原持股比例無償取得
【答案】C
【解析】法定公積金不能全部轉增股本。
【例題】紫霞股份有限公司是一家從事游戲開發的非上市公司，注冊資本5000萬元，已發行股份總額為1000萬股。公司成立后經營狀況一直不佳，至2015年底公司賬面虧損3000萬元。2016年初，公司開發出一款游戲，備受玩家追捧，市場異常火爆，年底即扭虧為盈，稅后利潤達7000萬元。請回答第92—94題。92．2016年底，為回饋股東多年的付出，紫霞公司決定分配利潤。此時公司的法定公積金余額僅為5萬元。就此次利潤分配行為，下列選項正確的是：（17-3-92）
A．公司應提取的法定公積金數額為400萬元
B．公司可提取法定公積金的上限為稅后利潤的一半，即3500萬元
C．經股東會決議，公司可提取任意公積金1000萬元
D．公司向股東可分配利潤的上限為3605萬元
【答案】ACD
【解析】依據《公司法》第166條第1款、第2款的規定，公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。因此7000利潤先彌補虧損，在提取10%的法定公積金，7000—3000=4000，4000×10%=400萬，A選項正確。
依據《公司法》第166條的規定，法定公積金為彌補虧損后的稅后利潤的10%，是400萬，而不是3500萬，B選項錯誤。
依據《公司法》第166條的規定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金，公司可以提取1000萬任意公積金，C選項正確。
依據《公司法》第166條的規定，公司在提取法定公積金后，可以分紅，即公司可提取法定公積金后的剩余3600萬利潤向股東分配，再加上以前公司法定公積金余額5萬元，公司向股東分配利潤的上限是3605萬元，D選項正確。
【法條】《公司法》第166條。
（八）公司合并、分立和變更
（八）公司合并、分立和變更
| 概念 | 內部 | 外部 | |
| 合并 |
兩個或兩個以上的公司，訂立合并協議，不經過清算，直接結合為一個公司。 吸收合并（A+B=A）； 新設合并（A+B=C）。 |
A．股會特決 B．資產清理 |
A．通知公告債權人（公司應自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并三十日內在報紙上公告）； B．債權人有權要求擔保或償債（債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或提供相應的擔保） C．辦理登記：吸收合并的，吸收公司的注銷登記；新設合并，被合并的公司注銷登記，新設的公司設立登記。 D．債權債務關系由合并后的公司承繼。 |
| 分立 |
一個公司，訂立分立協議，不經過清算，分為兩個或兩個以上的公司。 派生分立（A=A+B）； 新設分立（A=B、C、D、E、F、……） |
A．股會特決 B．資產清理 |
A．通知公告債權人（公司應自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并三十日內在報紙上公告）； B．辦理登記：派生分立的，派生的公司設立登記；新設分立的，原公司注銷登記，新設公司設立登記。 C．債權債務關系由分立后的公司（連帶關系）承擔連帶責任，享有連帶債權，公司分立時與債權人約定除外。 各分立公司之間對債權債務關系約定有內部效力。 |
| 變更 | 有限公司變更為股份公司，股份公司變更為有限公司。 | 股會特決 |
有限公司變更為股份公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。 公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。 |
【例題】張某、李某為甲公司的股東，分別持股65%與35%，張某為公司董事長。為謀求更大的市場空間，張某提出吸收合并乙公司的發展戰略。關于甲公司的合并行為，下列哪些表述是正確的？（15-3-69）
A．只有取得李某的同意，甲公司內部的合并決議才能有效
B．在合并決議作出之日起15日內，甲公司須通知其債權人
C．債權人自接到通知之日起30日內，有權對甲公司的合并行為提出異議
D．合并乙公司后，甲公司須對原乙公司的債權人負責
【答案】AD
【解析】依據《公司法》第43、173條的規定，公司合并包括內部程序和外部程序，內部需要股東會的特別多數決，即須經代表三分之二以上表決權的股東通過，張某持股只有65%，不足三分之二，所以需要取得李某同意，才能達到三分之二以上，合并決議才能生效，A正確。
依據《公司法》第173條的規定，公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在 報紙上公告，B錯誤。
依據《公司法》第173條的規定，債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保，而不是異議，C錯誤。
依據《公司法》第174條的規定，合并后，債務債權由合并后的公司承繼，甲公司吸收合并乙公司，甲公司承繼乙公司的債務，D正確。
【例題】廬陽公司系某集團公司的全資子公司。因業務需要，集團公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權債務全部發生在集團公司內部，下列哪些是正確的？
A．廬陽公司的分立應當由廬陽公司的董事會作出決議
B．廬陽公司的分立應當由集團公司作出決議
C．廬陽公司的分立只需進行財產分割，無需進行清算
D．因廬陽公司的債權債務均發生于集團公司內部，故其分立無需通知債權人
【答案】BC
【解析】分立由股會特決，并應當通知債權人。
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