2018年法考輔導資料基礎精講班民法講義-合同法--具體的合同（6）
2018-05-31 12:00 點擊：次 【字號：大 中 小】
六、承攬合同
1．合同相對性
（1）承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責；未經定作人同意的，定作人也可以解除合同。
（2）承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。
2．承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。
3．定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權。
4．定作人不履行協助義務致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內履行義務，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。
5．承攬人發現定作人提供的圖紙或者技術要求不合理的，應當及時通知定作人。因定作人怠于答復等原因造成承攬人損失的，應當賠償損失。
6．定作人的任意解除權——完成承攬任務之前
7．承攬合同因當事人一方嚴重違約而解除，這種情況主要包括：
（1）承攬人未依約按時完成合同工作義務而使其工作于定作人已無意義的；
（2）承攬人未經定作人同意將承攬合同的主要工作轉由第三人完成的；
（3）定作人在檢驗監督中發現承攬人工作中存在問題，經向承攬人提出，而承攬人拒不更改的；
（4）定作人未盡到協助義務，經承攬人通知仍不履行的。
以上各種情況出現時，當事人均可行使合同解除權，有損害存在的并可同時請求損害賠償。
七、保管合同與倉儲合同
1．保管合同原則上是實踐性合同。
除當事人有約定以外，保管合同自保管物交付時成立。
2．保管合同是否有償由當事人約定，沒有約定或者約定不明確，且依照交易習慣也無法確定時，保管合同視為無償。
3．在保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔賠償責任。
4．合同沒有規定返還期限的，保管人可以隨時返還，寄存人也可以隨時要求返還。
5．寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的，保管人對保管物享有留置權。
6．倉儲合同，又稱倉儲保管合同，是指雙方當事人約定由倉儲營業人為存貨人儲存、保管貨物，存貨人為此支付倉儲費的協議。
諾成、有償，主要適用于商事主體之間。
例題：關于保管合同和倉儲合同，下列哪些說法是錯誤的？
A．二者都是有償合同
B．二者都是實踐性合同
C．寄存人和存貨人均有權隨時提取保管物或倉儲物而無須承擔責任
D．因保管人保管不善造成保管物或倉儲物毀損、滅失的，保管人承擔嚴格責任
八、建設工程承包合同
1．建設工程合同的轉包（合同法第272條）
（1）合法轉包（經同意的部分轉包）：轉包合同有效，共同對發包人負連帶責任。
（2）
（2）
（3）合同無效之后果
①建設施工合同無效，但經過驗收合格，承包人請求支付約定的工程款，支持否？
②建設施工合同無效，經驗收不合格的，修復后經驗收合格，發包人可請求支付修理費；修復后驗收依然不合格的，承包人請求支付工程款的，不支持。
③非法轉包、借用資質承包的，無效后，對于非法所得可收繳之。
④超越資質承包工程，竣工前獲得相應資質的，主張合同無效者，不予支持。
（4）墊資利息、工期計算及結算依據
①墊資利息有約定可主張，不得高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率；無約定利息，主張返還利息，不可。
②墊資沒有約定的，視為工程欠款；工程欠款利息有約定的，按約定，無約定者，按銀行發布的同期同類貸款利率計息。
③利息起算日為應付工程款之日，確定順序：工程交付日→提交竣工結算文件日→當事人起訴之日。
④竣工日期的確定：驗收合格日→拖延驗收的，提交驗收報告日→未經驗收發包人擅自使用的，工程轉移占有之日。
⑤當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
例題：【2012－61】甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，將工程發包給乙公司施工，約定乙公司墊資1000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經備案的中標合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關于乙公司，下列哪些表述是正確的？
A．1000萬元墊資應按工程欠款處理
B．有權要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息
C．有權要求甲公司支付1億元
D．有權要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息
（5）發包人和實際施工人的保護
【建設施工合同的解釋第25條】因建設工程質量發生爭議的，發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
【建設施工合同的解釋第26條】實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。
實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
例題：【2010－59】甲公司將一工程發包給乙建筑公司，經甲公司同意，乙公司將部分非主體工程分包給丙建筑公司，丙公司又將其中一部分分包給丁建筑公司。后丁公司因工作失誤致使工程不合格，甲公司欲索賠。對此，下列哪些說法是正確的？
A．上述工程承包合同均無效
B．丙公司在向乙公司賠償損失后，有權向丁公司追償
C．甲公司有權要求丁公司承擔民事責任
D．法院可收繳丙公司由于分包已經取得的非法所得
2．建設工程合同承包人的工程款優先權（合同法第286條）
（1）優先于意定抵押權
（2）但是不得對抗已經支付全部或大部分價款的商品房買受人
（3）行權期限為6個月，從工程竣工之日起算。
【合同法第286條】發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。
九、運輸合同
（一）客運合同
1．客運合同的旅客喪亡損害賠償責任
無過錯責任
免責：自身健康原因或者證明是旅客故意或者重大過失造成的除外。
例題：【2004－57】根據合同法的規定，承運人對運輸過程中發生的下列哪些旅客傷亡事件不承擔賠償責任？
A．一旅客因制止扒竊行為被歹徒刺傷
B．一旅客在客車正常行駛過程中突發心臟病身亡
C．一失戀旅客在行車途中吞服安眠藥過量致死
D．一免票乘車嬰兒在行車途中因急剎車受傷
2．對于旅客自帶物品損毀的，承運人有過錯的，承擔損害賠償責任。
（二）貨運合同
1．因不可抗力導致運輸中損毀滅失的，無約定時，不得收取運費，已收取的，應當退還。
2．貨物的聯運合同——注意多式聯運與單式聯運的不同
【合同法第313條】兩個以上承運人以同一運輸方式聯運的，與托運人訂立合同的承運人應當對全程運輸承擔責任。損失發生在某一運輸區段的，與托運人訂立合同的承運人和該區段的承運人承擔連帶責任。
【合同法第318條】多式聯運經營人可以與參加多式聯運的各區段承運人就多式聯運合同的各區段運輸約定相互之間的責任，但該約定不影響多式聯運經營人對全程運輸承擔的義務。
例題：李某與甲公司訂立一份多式聯運合同，甲公司負責將其一批貨從大連運往廣州，在大連到北京段采用鐵路運輸由甲公司自己負責，到北京后交由乙公司用公路方式運到廣州，下列說法正確的是：
A．甲公司對從大連到廣州的全程運輸承擔責任
B．乙公司對從北京到廣州的公路運輸對甲公司承擔責任
C．如果貨物損失發生在北京至廣州段，則李某只能要求乙公司賠償
D．如果貨物損失發生在北京至廣州段，則李某可以要求甲乙公司承擔連帶賠償責任
十、委托合同
（一）委托合同要點
1．通常建立在彼此信任的基礎之上，故委托人和受托人均享有單方解除合同的權利。
2．可以是有償合同，也可以是無償合同。
【合同法第406條】有償的委托合同，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權限給委托人造成損失的，應當賠償損失。
例題：【2013年-60】某律師事務所指派吳律師擔任某案件的一、二審委托代理人。第一次開庭后，吳律師感覺案件復雜，本人和該事務所均難以勝任，建議不再繼續代理。但該事務所堅持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？
A．律師事務所有權單方解除委托合同，但須承擔賠償責任
B．律師事務所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同
C．即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔賠償責任
D．只有存在故意或者重大過失時，該律師事務所才對敗訴承擔賠償責任
3．受托人可以是單一主體，也可以是多數主體
受托人為數個時，相互之間負連帶責任。
4．轉委托
（1）經委托人同意的轉委托
①委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人。
②受托人僅對次受托人的選任及其對次受托人的指示承擔責任，因受托人選任不慎或指示有誤而給委托人造成損失的，受托人應當承擔賠償責任。
（2）未經委托人同意的轉委托
受托人應對未經同意的轉委托的第三人的行為承擔責任。緊急情況下，視為同意。
5．報酬支付
（1）對于因不可歸責于受托人的事由，致委托合同解除或委托事務不能完成的，系屬委托合同中的風險負擔問題，對于此時的風險，委托人應當向受托人支付相應的報酬。
（2）對于因可歸責于受托人的事由而致委托合同終止或委托事務不能完成時，受托人無報酬請求權。
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