2018年法考輔導資料基礎精講班民事訴訟法講義-仲裁法（2）
2018-05-31 10:56 點擊：次 【字號：大 中 小】
仲裁法2
三、仲裁協議的效力
（一）仲裁協議的法律效力
1．對當事人的效力→約束當事人對爭議解決方式的選擇權
2．對法院的效力→排斥法院的司法管轄權
《仲裁法》第26條：當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院駁回起訴，但仲裁協議無效的除外（《民訴解釋》第215條：仲裁條款或者仲裁協議不成立、無效、失效、內容不明確無法執(zhí)行的除外）；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應繼續(xù)審理。
《民訴解釋》第216條：在人民法院首次開庭前，被告以有書面仲裁協議為由對受理民事案件提出異議的，人民法院應當進行審查。經審查符合下列情形之一的，人民法院應當裁定駁回起訴：（一）仲裁機構或者人民法院已經確認仲裁協議有效的；（二）當事人沒有在仲裁庭首次開庭前對仲裁協議效力提出異議的；（三）仲裁協議符合仲裁法第16條且不具有仲裁法第17條規(guī)定情形的。
3．對仲裁機構的效力—授權并限定仲裁的范圍
（二）仲裁協議效力的確認
1．確認仲裁協議效力的機構及程序
可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定；一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
2．請求確認仲裁協議效力的時間：應在首次開庭前提出
《仲裁法解釋》第7條：當事人約定可以向仲裁機構申請仲裁，也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在法定期間提出異議的除外。
3．確認仲裁協議效力的法院：（《仲裁法解釋》12條）
國內仲裁協議：仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（2）涉外仲裁協議：仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（3）海事海商糾紛仲裁協議：仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄；上述地點沒有海事法院的，由就近的海事法院管轄。
4．確認仲裁協議的程序要求
（1）當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁協議無效的，人民法院不予受理。（2）仲裁機構對仲裁協議的效力作出決定后，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予以受理。（《仲裁法解釋》第13條）
5．確認涉外仲裁協議效力的法律適用（《仲裁法解釋》第16條）
適用當事人約定的法律——沒有約定法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律——沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。
（三）仲裁協議的獨立性
仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。仲裁庭有權確認合同的效力。（《仲裁法》第19條）
（四）仲裁協議效力的擴張
1．當事人訂立仲裁協議后合并、分立的，仲裁協議對其權利義務的繼受人有效。當事人訂立仲裁協議后死亡的，仲裁協議對承繼其仲裁事項中的權利義務的繼承人有效。上述情形，當事人訂立仲裁協議時另有約定的除外。（《仲裁法解釋》第8條）
2．債權債務全部或者部分轉讓的，仲裁協議對受讓人有效，但當事人另有約定、在受讓債權債務時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協議的除外。（《仲裁法解釋》第9條）
四、仲裁協議的無效與失效
（一）仲裁協議無效的法定情形（《仲裁法》第17條）
1．約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍
2．無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議
3．一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協議的
（二）仲裁協議的失效
1．基于仲裁協議，仲裁庭已對仲裁協議所約定的全部爭議事項作出仲裁裁決。此時，當事人訂立仲裁協議的目的已經完全實現，該仲裁協議自然失效。
2．當事人放棄仲裁協議。具體包括三種形式：（1）當事人通過書面形式明確表示放棄仲裁協議；（2）當事人通過書面形式，變更了爭議解決方式；（3）雙方當事人通過起訴、應訴不提出異議的行為放棄仲裁協議。
3．附期限的仲裁協議因期限的屆滿而失效。
專題四 仲裁程序
仲裁程序與民事訴訟程序的比較
| 比較內容 | 仲裁程序 | 民事訴訟程序 |
| 機構性質 | 仲裁機構是民間性機構 | 人民法院是國家的審判機關 |
| 受案范圍 | 平等主體之間的合同及財產權益糾紛 | 平等主體之間的人身及財產權益糾紛 |
| 管轄 | 無級別管轄與地域管轄 | 有法定管轄與裁定管轄 |
| 審判組織 |
1．合議庭與獨任庭，由當事人約定；對于當事人未約定的，由仲裁委員會主任指定。 2．合議庭的組成。（1）先確定2名非首席仲裁員：第一，當事人各自選定；第二，當事人各自委托主任指定；第三，當事人超期未選，由主任指定。（2）首席仲裁員：第一，雙方當事人共同選定；第二，雙方當事人共同委托主任指定；第三，當事人超期未選，由主任指定。 3．獨任制仲裁庭的組成：方法同首席仲裁員 |
合議庭與獨任庭，由法院依法定程序確定 |
| 審理方式 | 不公開開庭審理為原則，公開開庭（國家秘密除外）與書面審理為例外，由當事人選擇 | 公開開庭審理為原則，不公開審理由法律規(guī)定，即涉及國家秘密、個人隱私的屬于法定不公開，離婚案件與涉及商業(yè)秘密的案件屬于申請不公開 |
| 視為撤回仲裁程序與撤訴 | 申請人經書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請 | 原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理，但不到庭無法查明案件事實的原告除外 |
| 缺席裁決與缺席判決 | 被申請人經書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決 | 被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席判決，但必須到庭的被告除外 |
| 財產保全 |
1．分為仲裁前的財產保全與仲裁中的財產保全。對于前者，利害關系人向被保全財產所在地或被申請人住所地法院申請；對于后者，當事人向仲裁委員會申請，仲裁委員會將當事人的申請?zhí)峤回敭a所在地或者被申請人住所地基層法院保全；但涉外案件由中級人民法院保全； 2．仲裁委員會無權實施財產保全措施 |
1．分為訴前財產保全與訴訟中財產保全。對于前者，只能依申請人申請保全；對于后者，既可依當事人申請保全，也可以由法院依職權保全； 2．人民法院有權實施財產保全措施 |
| 證據保全 |
1．分為仲裁前證據保全與仲裁中的證據保全。對于前者，利害關系人向證據所在地或被申請人住所地法院申請；對于后者，當事人向仲裁委員會申請，仲裁委員會將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地基層法院保全；但涉外案件由中級人民法院保全； 2．仲裁委員會無權實施證據保全措施 |
1．分為訴前證據保全與訴訟中證據保全。對于前者，只能依申請人申請保全；對于后者，既可依當事人申請保全，也可以由法院依職權保全； 2．人民法院有權實施證據保全措施 |
| 和解 | 1．當事人達成和解協議后，可以撤回仲裁申請，也可以申請依和解協議作仲裁裁決。2．當事人撤回仲裁申請后反悔的，可以根據原仲裁協議申請仲裁，也可以根據重新達成的仲裁協議申請 | 當事人達成和解協議后，可以申請撤訴，也可以申請法院依和解協議作調解書，但不得申請制作判決書 |
| 調解 |
1．自愿調解與先行調解是并列方式； 2．當事人達成調解協議后，仲裁庭可以制作調解書或者裁決書；調解書與裁決書具有同等法律效力 |
1．自愿調解為原則，先行調解為例外； 2．當事人達成調解協議后，法院只能依據調解協議制作調解書，不得制作判決書，但是，無行為能力人的離婚訴訟和涉外民事訴訟，當事人申請根據調解協議制作判決書的，可以準許 |
| 裁決與判決 |
1．合議制實行少數服從多數的原則； 2．達不成多數人意見時，依首席仲裁員的意見作出裁決； 3．持不同意見的仲裁員可以簽名，也可以不簽名 |
1．合議制實行少數服從多數的原則； 2．達不成多數人意見時，不得按照審判長的意見作出判決； 3．持不同意見的審判人員無權拒絕簽名 |
| 裁決書與判決書的制作 | 仲裁裁決書應記載仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、費用負擔與裁決日期；但是，當事人不愿意寫明爭議事實與裁決理由的，可以不寫 | 判決書由法院依法制作 |
| 裁決書與判決書的補正 | 對仲裁裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正；當事人自收到仲裁裁決書之日起30日內，可以請求仲裁庭補正 | 1．判決遺漏實體事項，作出補充判決；2．判決書中的文字、計算錯誤，作出裁定補正判決書的筆誤 |
附：仲裁員的更換
1．仲裁員的回避
法定情形：《仲裁法》第34條規(guī)定，仲裁員在下列情況下需要回避：（1）是本案當事人，或者當事人、代理人的近親屬；（2）與本案有利害關系；（3）與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；（4）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
決定權：《仲裁法》第36條“仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。”
法律后果：（《仲裁法》第37條第2款）：因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行，是否準許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。
仲裁員因其他原因的更換：仲裁程序繼續(xù)進行。
專題五 申請撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決
撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的比較
| 比較內容 | 撤銷仲裁裁決 | 不予執(zhí)行仲裁裁決 | |
| 相同之處 | 性質相同 | 司法監(jiān)督制度 | 司法監(jiān)督制度 |
| 行使權利主體相同 | 人民法院 | 人民法院 | |
| 對當事人后果相同 | 當事人權利未實現，爭議未解決 | 當事人權利未實現，爭議未解決 | |
| 對當事人救濟相同 | 可以重新達成仲裁協議后申請仲裁，也可以向法院起訴 | 可以重新達成仲裁協議后申請仲裁，也可以向法院起訴 | |
| 國內裁決的法定情形相同 |
1．沒有仲裁協議的； 2．裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的； 3．仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的； 4．裁決所根據的證據是偽造的； 5．對方當事人向仲裁機構隱瞞了足以影響公正裁決證據的； 6．仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 |
與撤銷情形相同 | |
| 涉外裁決的法定情形相同 |
1．當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；2．被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的； 3．仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的； 4．裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的。 |
與撤銷情形相同 | |
| 不同之處 | 申請主體不同 | 雙方當事人 | 裁決的義務人，即被執(zhí)行人 |
| 申請期限不同 | 收到裁決后6個月內 | 執(zhí)行過程中 | |
| 申請法院不同 | 仲裁機構所在地中級法院 | 被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產所在地中級法院 | |
| 處理程序不同 |
1．通知仲裁庭重新仲裁：仲裁裁決所根據的證據是偽造的、對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的，可以通知仲裁庭在一定期限內重新仲裁。仲裁庭在人民法院指定的期限內開始重新仲裁的，人民法院應當裁定終結撤銷程序。未開始重新仲裁的，人民法院應當裁定恢復撤銷程序。 2．裁定撤銷仲裁裁決或者駁回申請：2個月 |
1．不可以通知仲裁庭重新仲裁； 2．符合條件的，裁定不予執(zhí)行仲裁裁決；不符合條件的，裁定駁回申請 |
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