2018年法考輔導資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-公司法-有限公司（2）
2018-05-29 12:05 點擊：次 【字號：大 中 小】
有限公司（2）
4．經(jīng)理（F49）：具體實施機關(guān)
（1）概念
公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會任免，對董事會負責，列席董事會會議。
?。?）職權(quán)（F49）
A．主持實施權(quán)
主持公司生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議、公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；
B．擬訂制定權(quán)
擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案、基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；
C．聘任權(quán)
決定聘任或解聘由董事會任免以外的負責管理人員；
【例題】茂森股份公司效益一直不錯，為提升公司治理現(xiàn)代化，增強市場競爭力并順利上市，公司決定重金聘請知名職業(yè)經(jīng)理人王某擔任總經(jīng)理。對此，下列哪些選項是正確的？（17-3-71）
A．對王某的聘任以及具體的薪酬，由茂森公司董事會決定
B．王某受聘總經(jīng)理后，就其職權(quán)范圍的事項，有權(quán)以茂森公司名義對外簽訂合同
C．王某受聘總經(jīng)理后，有權(quán)決定聘請其好友田某擔任茂森公司的財務(wù)總監(jiān)
D．王某受聘總經(jīng)理后，公司一旦發(fā)現(xiàn)其不稱職，可通過股東會決議將其解聘
【答案】AB
【解析】依據(jù)《公司法》第46條第1款第9項的規(guī)定，董事會任命經(jīng)理并決定經(jīng)理的報酬，A選項正確。
依據(jù)《公司法》第49條的規(guī)定，經(jīng)理是公司的具體實施機關(guān)，在其職權(quán)范圍，有權(quán)以公司名義對外簽訂合同，B選項正確。
依據(jù)《公司法》第49條第1款第7項的規(guī)定，經(jīng)理可以任免經(jīng)理和財務(wù)負責人以外的負責管理人員，而不能任免財務(wù)總監(jiān)，C選項錯誤。
依據(jù)《公司法》第46條第1款第9項的規(guī)定，董事會任免經(jīng)理，而不是股東會，D選項錯誤。
【法條】《公司法》第46、49條。
【例題】榮吉有限公司是一家商貿(mào)公司，劉壯任董事長，馬姝任公司總經(jīng)理。關(guān)于馬姝所擔任的總經(jīng)理職位，下列哪一選項是正確的？（15-3-26）
A．擔任公司總經(jīng)理須經(jīng)劉壯的聘任
B．享有以公司名義對外簽訂合同的法定代理權(quán)
C．有權(quán)制定公司的勞動紀律制度
D．有權(quán)聘任公司的財務(wù)經(jīng)理
【答案】C
【解析】依據(jù)《公司法》第46條第9項的規(guī)定，聘任公司總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人由董事會決定，A錯誤。
依據(jù)公司法的基本原理，公司法定代表人是公司的代表機關(guān)，依法享有法定代表權(quán)（類推適用法定代理權(quán)），而經(jīng)理沒有法定代理權(quán)，B錯誤。
依據(jù)《公司法》第49條第5項的規(guī)定，公司經(jīng)理有權(quán)制定公司的具體規(guī)章，包括公司的勞動紀律制度，C正確。
依據(jù)《公司法》第46條第9項的規(guī)定，公司財務(wù)經(jīng)理由經(jīng)理提名，由董事會決定聘任，D錯誤。
（二）有限責任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與異議股東股權(quán)回購權(quán)
1．股權(quán)轉(zhuǎn)讓
股權(quán)轉(zhuǎn)讓
自愿轉(zhuǎn)讓內(nèi)轉(zhuǎn)：自由
外轉(zhuǎn)：經(jīng)（其他）股東過半數(shù)同意。 A．不答復——視為同意 先簽約——書面通知——30 日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 B．不同意、應(yīng)購買、不購買——視為同意 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買——不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 C．優(yōu)購權(quán) 經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。 兩個以上股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商不成的，按照（轉(zhuǎn)讓時）各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
強制轉(zhuǎn)讓①優(yōu)購權(quán)：人民法院強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。 ②除斥期間：其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
繼承自然人股東死亡后，其合法繼承人可繼承（股東資格）；章程規(guī)定除外。
【例題】甲乙丙是某有限公司的股東，各占 52％、22％和 26％的股份。乙欲對外轉(zhuǎn)讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定丁一次性將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發(fā)生了爭議。如何處理？(07三30；09三26)
A．甲最初表示不愿意購買即應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓
B．甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉(zhuǎn)讓給甲，因為甲享有優(yōu)先購買權(quán)
C．乙與丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效
D．如果甲丙都行使優(yōu)先購買權(quán)，就購買比例而言，章程可以約定按平等比例購買
【答案】ACD
【解析】其他股東享有的是同等條件下的優(yōu)購權(quán)。
【例題】汪某為興榮有限責任公司的股東，持股34%。2017年5月，汪某因不能償還永平公司的貨款，永平公司向法院申請強制執(zhí)行汪某在興榮公司的股權(quán)。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（17-3-28）
A．永平公司在申請強制執(zhí)行汪某的股權(quán)時，應(yīng)通知興榮公司的其他股東
B．興榮公司的其他股東自通知之日起1個月內(nèi)，可主張行使優(yōu)先購買權(quán)
C．如汪某所持股權(quán)的50%在價值上即可清償債務(wù)，則永平公司不得強制執(zhí)行其全部股權(quán)
D．如在股權(quán)強制拍賣中由丁某拍定，則丁某取得汪某股權(quán)的時間為變更登記辦理完畢時
【答案】C
【解析】依據(jù)《公司法》第72條的規(guī)定，人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，而不是其他股東，還應(yīng)當包括被強制執(zhí)行的汪某，A選項錯誤。
依據(jù)《公司法》第72條的規(guī)定，強制執(zhí)行股權(quán)時，其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。優(yōu)購權(quán)行使的期間是20天，而不是一個月，B選項錯誤。
依據(jù)債法的基本原理，債的目的已經(jīng)實現(xiàn)，則債權(quán)消滅，債權(quán)人不能繼續(xù)執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)，因此債務(wù)人汪某所持股權(quán)的50%在價值上可償債時，則債權(quán)人永平公司不能強制執(zhí)行其全部股權(quán)，C選項正確。
依據(jù)《物權(quán)法》第28條、《物權(quán)法解釋一》第7條的規(guī)定，及人民法院在執(zhí)行程序中作出的拍賣成交裁定書、以物抵債裁定書，直接導致股權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或消滅，系非法律行為的股權(quán)變動，而不需要變更股權(quán)登記，D選項錯誤。
【法條】《公司法》第72條。
2．異議股東股權(quán)回購權(quán)（F74）
異議股東股權(quán)回購權(quán)對股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。
有限公司（1）5年不分紅：公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的。
?。?）合并分立重大處分：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的。
?。?）延期經(jīng)營：章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
股份公司合并、分立
回購權(quán)行使的期間60日內(nèi)達成股權(quán)收購協(xié)議——否則，90日內(nèi)起訴。
【例題】甲乙等六位股東各出資30萬元于2004年2月設(shè)立一有限責任公司，五年來公司效益一直不錯，但為了擴大再生產(chǎn)一直未向股東分配利潤。2009年股東會上，乙提議進行利潤分配，但股東會仍然作出不分配利潤的決議。
乙可主張異議股東股權(quán)回購請求權(quán)。
【例題】香根餐飲有限公司有股東甲、乙、丙三人，分別持股51%、14%與35%。經(jīng)營數(shù)年后，公司又開設(shè)一家分店，由丙任其負責人。后因公司業(yè)績不佳，甲召集股東會，決議將公司的分店轉(zhuǎn)讓。對該決議，丙不同意。下列哪一表述是正確的？（13-3-28）
A．丙可以該決議程序違法為由，主張撤銷
B．丙可以該決議損害其利益為由，提起解散公司之訴
C．丙可以要求公司按照合理的價格收購其股權(quán)
D．公司可以丙不履行股東義務(wù)為由，以股東會決議解除其股東資格
【答案】C
【解析】該股東會決議不存在程序違法，A錯誤。
目前公司不存在“僵局”，解散公司主張不成立，B錯誤。
有限公司股東會決議轉(zhuǎn)讓公司主要財產(chǎn)的，股東對此有異議的，可主張異議股東股份回購請求權(quán)，C正確。
題目并未提及丙不履行股東出資義務(wù)事實，解除其股東資格沒有法律依據(jù)，D錯誤。
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