2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑事訴訟法講義-辯護(hù)與代理（3）

2018-05-29 08:56 點擊：次　【字號：大 中 小】

六、辯護(hù)人的權(quán)利

辯護(hù)人的權(quán)利是法律職業(yè)資格考試的重點內(nèi)容。《刑事訴訟法》第36、37、38、39、41、45、47、159、160條及兩高司法解釋相關(guān)條文對辯護(hù)人的權(quán)利作了詳細(xì)規(guī)定。辯護(hù)人的權(quán)利可以分為14種。

（一）辯護(hù)律師專有：

1．偵查階段了解案件情況權(quán)利

（1）辯護(hù)律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強(qiáng)制措施；辯護(hù)律師并可以依法向辦案機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人、被告人涉嫌或者被指控的罪名及當(dāng)時已查明的該罪的主要事實。

（2）辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況，提供法律咨詢等。

（3）犯罪嫌疑人、被告人被采取、變更、解除強(qiáng)制措施的情況，偵查機(jī)關(guān)延長偵查羈押期限等情況，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時告知辯護(hù)律師。

（4）辦案機(jī)關(guān)作出移送審查起訴、退回補(bǔ)充偵查、提起公訴、延期審理、二審不開庭審理、宣告判決等重大程序性決定的，以及人民檢察院將直接受理立案偵查案件報請上一級人民檢察院審查決定逮捕的，應(yīng)當(dāng)依法及時告知辯護(hù)律師。

2．偵查終結(jié)案件移送情況的通知

公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定；同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護(hù)律師。

3．調(diào)查取證權(quán)、申請調(diào)查取證權(quán)（辯護(hù)律師專有，不具備強(qiáng)制性，對不同證人程序不同）

（1）辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。

（2）辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。

辯護(hù)律師申請向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料的，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)在七日以內(nèi)作出是否許可的決定，并通知辯護(hù)律師。辯護(hù)律師書面提出有關(guān)申請時，辦案機(jī)關(guān)不許可的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由；辯護(hù)律師口頭提出申請的，辦案機(jī)關(guān)可以口頭答復(fù)。

4．核實證據(jù)權(quán)

辯護(hù)律師自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關(guān)證據(jù)。

5．不被監(jiān)聽權(quán)

（1）辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。

（2）律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當(dāng)保障律師履行辯護(hù)職責(zé)需要的時間和次數(shù)，并與看守所工作安排和辦案機(jī)關(guān)偵查工作相協(xié)調(diào)。辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽，辦案機(jī)關(guān)不得派員在場。在律師會見室不足的情況下，看守所經(jīng)辯護(hù)律師書面同意，可以安排在訊問室會見，但應(yīng)當(dāng)關(guān)閉錄音、監(jiān)聽設(shè)備。

6．保密權(quán)

辯護(hù)律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準(zhǔn)備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時告知司法機(jī)關(guān)。

7．申請查閱錄制的庭審過程的錄音、錄像權(quán)

律師申請查閱人民法院錄制的庭審過程的錄音、錄像的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（二）律師辯護(hù)人和非律師辯護(hù)人都享有，但是非律師辯護(hù)人不獨立享有（需要批準(zhǔn)）【律師辯護(hù)人不需要批準(zhǔn)】

1．會見、通信權(quán)【非律師辯護(hù)人不獨立享有】

（1）會見的手續(xù)：三證——律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明、委托書或者法律援助公函。看守所安排會見不得附加其他條件或者變相要求辯護(hù)律師提交法律規(guī)定以外的其他文件、材料，不得以未收到辦案機(jī)關(guān)通知為由拒絕安排辯護(hù)律師會見。

看守所應(yīng)當(dāng)設(shè)立會見預(yù)約平臺，采取網(wǎng)上預(yù)約、電話預(yù)約等方式為辯護(hù)律師會見提供便利，但不得以未預(yù)約會見為由拒絕安排辯護(hù)律師會見。

（2）時間安排

辯護(hù)律師到看守所會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，看守所在查驗律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函后，應(yīng)當(dāng)及時安排會見。能當(dāng)時安排的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)時安排；不能當(dāng)時安排的，看守所應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師說明情況，并保證辯護(hù)律師在48小時以內(nèi)會見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。

（3）犯罪嫌疑人、被告人委托兩名律師擔(dān)任辯護(hù)人的，兩名辯護(hù)律師可以共同會見，也可以單獨會見。辯護(hù)律師可以帶一名律師助理協(xié)助會見。助理人員隨同辯護(hù)律師參加會見的，應(yīng)當(dāng)出示律師事務(wù)所證明和律師執(zhí)業(yè)證書或申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)證。辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)核實律師助理的身份。

（4）三類案件——危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件偵查期間應(yīng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并且偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)事先通知看守所。根據(jù)最高檢《規(guī)則》第45條的規(guī)定，特別重大賄賂犯罪是指具有下列情形之一的：①涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在50萬元以上,犯罪情節(jié)惡劣的；②有重大社會影響的；③涉及國家重大利益的。

對特別重大賄賂案件在偵查終結(jié)前，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)許可辯護(hù)律師至少會見一次犯罪嫌疑人。偵查機(jī)關(guān)不得隨意解釋和擴(kuò)大三類案件的范圍，限制律師會見。

（5）翻譯人員

辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人需要翻譯人員隨同參加的，應(yīng)當(dāng)提前向辦案機(jī)關(guān)提出申請，并提交翻譯人員身份證明及其所在單位出具的證明。辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時審查并在3日以內(nèi)作出是否許可的決定。許可翻譯人員參加會見的，應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師出具許可決定文書，并通知看守所。不許可的，應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師書面說明理由，并通知其更換。

翻譯人員應(yīng)當(dāng)持辦案機(jī)關(guān)許可決定文書和本人身份證明，隨同辯護(hù)律師參加會見。

（6）通信權(quán)

看守所應(yīng)當(dāng)及時傳遞辯護(hù)律師同犯罪嫌疑人、被告人的往來信件。看守所可以對信件進(jìn)行必要的檢查，但不得截留、復(fù)制、刪改信件，不得向辦案機(jī)關(guān)提供信件內(nèi)容，但信件內(nèi)容涉及危害國家安全、公共安全、嚴(yán)重危害他人人身安全以及涉嫌串供、毀滅證據(jù)等情形的除外

2．閱卷權(quán)（非律師辯護(hù)人不獨立享有）

（1）辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料，人民檢察院檢察委員會的討論記錄、人民法院合議庭、審判委員會的討論記錄以及其他依法不能公開的材料除外。

（2）辯護(hù)律師提出閱卷要求的，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)當(dāng)時安排辯護(hù)律師閱卷，無法當(dāng)時安排的，應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師說明并安排其在3個工作日以內(nèi)閱卷，不得限制辯護(hù)律師閱卷的次數(shù)和時間。有條件的地方可以設(shè)立閱卷預(yù)約平臺。

（3）辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制的案卷材料屬于國家秘密的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過人民檢察院、人民法院同意并遵守國家保密規(guī)定。律師不得違反規(guī)定，披露、散布案件重要信息和案卷材料，或者將其用于本案辯護(hù)、代理以外的其他用途。

（三）律師辯護(hù)人和非律師辯護(hù)人平等享有

1．申請向公、檢調(diào)取證據(jù)權(quán)

（1）辯護(hù)人認(rèn)為在偵查、審查起訴期間公安機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權(quán)申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。

（2）辯護(hù)律師書面申請調(diào)取公安機(jī)關(guān)、人民檢察院在偵查、審查起訴期間收集但未提交的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料的，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)依法及時審查。經(jīng)審查，認(rèn)為辯護(hù)律師申請調(diào)取的證據(jù)材料已收集并且與案件事實有聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)及時調(diào)取。相關(guān)證據(jù)材料提交后，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)及時通知辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制。經(jīng)審查決定不予調(diào)取的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由。

（3）辯護(hù)律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)的，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)在3日以內(nèi)作出是否同意的決定，并通知辯護(hù)律師。辯護(hù)律師書面提出有關(guān)申請時，辦案機(jī)關(guān)不同意的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由；辯護(hù)律師口頭提出申請的，辦案機(jī)關(guān)可以口頭答復(fù)。

2．開庭相關(guān)情況的通知

人民法院確定開庭日期后，應(yīng)當(dāng)將開庭的時間、地點通知辯護(hù)人、訴訟代理人，通知書至遲在開庭三日以前送達(dá)。

3．提出辯護(hù)意見權(quán)

（1）偵查終結(jié)前（律師辯護(hù)人）

在案件偵查終結(jié)前，辯護(hù)律師提出要求的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見，并記錄在案。辯護(hù)律師提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷。

（2）審查起訴

人民檢察院審查案件，應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護(hù)人、被害人及其訴訟代理人的意見，并記錄在案。辯護(hù)人、被害人及其訴訟代理人提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷。

（3）法庭審理階段

辯護(hù)律師作無罪辯護(hù)的，可以當(dāng)庭就量刑問題發(fā)表辯護(hù)意見，也可以庭后提交量刑辯護(hù)意見。

4．參加法庭調(diào)查和法庭辯論權(quán)

5．拒絕辯護(hù)權(quán)

6．上訴權(quán)（經(jīng)被告人或者其法定代理人同意）

7．其他權(quán)利

申訴和控告權(quán)、獲得相關(guān)的法律文書權(quán)、申請回避及復(fù)議權(quán)、申請排除非法方法收集的證據(jù)權(quán)。

七、辯護(hù)人的義務(wù)

《刑事訴訟法》第33、35、40、42、46條及兩高司法解釋相關(guān)條文對辯護(hù)人的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定。

（一）告知義務(wù)

1．委托情況告知

辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應(yīng)當(dāng)及時告知辦理案件的機(jī)關(guān)。

2．不在犯罪現(xiàn)場、不負(fù)刑事責(zé)任

辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院。

3．重大事項告知（辯護(hù)律師）

辯護(hù)律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準(zhǔn)備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時告知司法機(jī)關(guān)。

（二）不得妨礙訴訟順利進(jìn)行的義務(wù)

1．義務(wù)及法律后果

辯護(hù)人或者其他任何人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動的行為。

違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任，辯護(hù)人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)以外的偵查機(jī)關(guān)辦理。辯護(hù)人是律師的，應(yīng)當(dāng)及時通知其所在的律師事務(wù)所或者所屬的律師協(xié)會。

2．偵查機(jī)關(guān)

公安機(jī)關(guān)、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護(hù)人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關(guān)機(jī)關(guān)的移送，依照偵查管轄分工進(jìn)行審查后認(rèn)為符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定報請辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)的上一級偵查機(jī)關(guān)指定其他偵查機(jī)關(guān)立案偵查，或者由上一級偵查機(jī)關(guān)立案偵查。不得指定辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)的下級偵查機(jī)關(guān)立案偵查。

第二節(jié)　刑事訴訟中的代理

一、委托人的范圍（哪些人有權(quán)委托代理人）

《刑事訴訟法》第106條第5項：“訴訟代理人”是指公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人和附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人。

二、委托代理的時間及告知義務(wù)

1．委托代理的時間

（1）公訴案件自案件移送審查起訴之日起。

（2）自訴案件有權(quán)隨時委托訴訟代理人。

2．檢察院和法院的告知義務(wù)

（1）公訴案件：人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)

（2）自訴案件：人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi)

三、訴訟代理人的權(quán)利

（一）代理人的范圍和人數(shù)，同辯護(hù)人

（二）訴訟代理人的權(quán)利

1．委托人授權(quán)的權(quán)利【參見第三章相關(guān)內(nèi)容】

2．除委托人授權(quán)的權(quán)利外，還有下列權(quán)利：

①閱卷權(quán)

經(jīng)檢、法許可，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。

②申請回避及復(fù)議權(quán)

③律師代理人特有權(quán)利

A．律師代理人有調(diào)查取證權(quán)；

B．申請人民法院、人民檢察院收集、調(diào)取證據(jù)權(quán)

四、訴訟代理人的職責(zé)

根據(jù)事實和法律，維護(hù)被代理人訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)。

五、代理和辯護(hù)有4點相同

1．代理人和辯護(hù)人的范圍相同

2．人數(shù)相同

3．法院和檢察院承擔(dān)的責(zé)任相同，3日內(nèi)告知

4．代理律師和辯護(hù)律師的某些權(quán)利相同

六、代理和辯護(hù)的不同點

1．主要是代理人必須在委托授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行代理，受委托人委托授權(quán)的約束；辯護(hù)人具有獨立的訴訟地位，不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束。

2．開始的時間不同

七、法定代理和委托代理的區(qū)別

1．兩者之間產(chǎn)生的根據(jù)不一樣。法定代理人基于法律的規(guī)定和程序產(chǎn)生，訴訟代理人基于委托產(chǎn)生。

2．被代理人的范圍不一樣，法定代理人中被代理人是無、限行為能力的人。

3．父母、有責(zé)任的監(jiān)護(hù)單位等；訴訟代理人廣泛，如律師、單位人民團(tuán)體推薦的人、親友。

4．權(quán)限范圍不一樣，法定代理人有獨立的訴訟地位，以自己的名義參加訴訟，不受被代理人意思表示的約束

法定代理人很多權(quán)利可以自己獨立行使，如上訴權(quán)，被代理人和法定代理人都有，一審后被告人表示不上訴，法定代理人上訴，則二審程序啟動；訴訟代理人不能以自己的名義進(jìn)行訴訟，由被代理人進(jìn)行授權(quán)，受被代理人的意志約束，所進(jìn)行的訴訟代理活動不得違背被代理人的意志。

【例1】（2014-2-25）關(guān)于被害人在刑事訴訟中的權(quán)利，下列哪一選項是正確的？

A．自公訴案件立案之日起有權(quán)委托訴訟代理人

B．對因作證而支出的交通、住宿、就餐等費用，有權(quán)獲得補(bǔ)助

C．對法院作出的強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可向作出決定的法院申請復(fù)議一次

D．對檢察院作出的附條件不起訴決定不服的，可向上一級檢察院申訴

【答案】D

【例2】(2016-2-26)郭某涉嫌參加恐怖組織罪被逮捕，隨后委托律師姜某擔(dān)任辯護(hù)人。關(guān)于姜某履行辯護(hù)職責(zé)，下列哪一選項是正確的？

A．姜某到看守所會見郭某時，可帶1-2名律師助理協(xié)助會見

B．看守所可對姜某與郭某的往來信件進(jìn)行必要的檢查，但不得截留、復(fù)制

C．姜某申請法院收集、調(diào)取證據(jù)而法院不同意的，法院應(yīng)書面說明不同意的理由

D．法庭審理中姜某作無罪辯護(hù)的，也可當(dāng)庭對郭某從輕量刑的問題發(fā)表辯護(hù)意見

【答案】D

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