2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班勞動法講義
2018-05-26 18:21 點擊：次 【字號：大 中 小】
勞動法
導(dǎo)論——考點體系
（一）勞動法
（二）勞動合同法
1．訂立、履行、變更、解除、終止
（三）勞動爭議調(diào)解仲裁法
1．勞動爭議處理程序：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟
（四）社會保險法
1．養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育
一、勞動合同法
（一）勞動合同的解除（F36—48）
雙方協(xié)商解除
勞動者單方解除過錯解除——單方解除權(quán)：基于單位的過錯
無過錯解除——任意解除權(quán)，預(yù)告（30日、3日）
用人單位單方解除過錯解除——單方解除權(quán)：基于勞動者的過錯
無過錯解除——單方解除權(quán)：基于履行不能；（病4期155不適用）小規(guī)模：不勝任、情事變更——無法履行
大規(guī)模：經(jīng)濟性裁員——無法履行
1．雙方協(xié)商解除勞動合同（F36）
單位提出解除的，補償。
2．勞動者單方解除勞動合同（F37、F38）
（1）過錯解除——單位有過錯——補償
①違約
A．不提供勞動保護和勞動條件
用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或勞動條件的；
B．欠薪
用人單位未及時足額支付勞動報酬的；
②違法
A．欠繳社保違法
用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；
B．規(guī)章違法
用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；
C．締約違法
用人單位以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或變更勞動合同致使勞動合同無效的；
D．強迫勞動違法
用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；（無需通知）
用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。（無需通知）
（2）無過錯解除——不補償
①一般預(yù)告
勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。
②試用期內(nèi)預(yù)告
勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。
3．用人單位單方解除勞動合同（F39、40、41）
（1）過錯解除——勞動者有過錯——不補償
①違約
A．不符合錄用條件
在試用期間被證明不符合錄用條件的；
B．違章
嚴重違反用人單位規(guī)章制度的；
C．失職
嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
D．不務(wù)正業(yè)
勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
②違法
A．締約違法
勞動者以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或變更勞動合同致使勞動合同無效的；
B．犯罪
被依法追究刑事責(zé)任的。
（2）無過錯解除——因無法繼續(xù)履行——補償
①預(yù)告（或發(fā)一個月工資）解除——小規(guī)模
有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：
A．因病無法履行
勞動者患病或非因工負傷，醫(yī)療期滿后，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
B．因能力無法履行
勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
C．因客觀情況無法履行，且不能達成變更之合意
勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。
②經(jīng)濟性裁員的解除——大規(guī)模
A．因破產(chǎn)重整無法履行
依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；
B．因經(jīng)營困難無法履行
生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；
C．轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)進步、經(jīng)營方式調(diào)整，變更后仍無法履行
企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；
D．其他客觀情況，致使無法履行
其他因勞動合同訂立時所依據(jù)客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行。
人數(shù)要件：
需裁減人員20人以上或裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上。
程序要件：
A．用人單位提前30日向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工的意見后——
B．裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：
限制條件：
第一，優(yōu)先留用
裁減人員時，應(yīng)優(yōu)先留用下列人員：
A．工齡
與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；
B．年齡
與本單位訂立無固定期限勞動合同的；
C．扶養(yǎng)義務(wù)
家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人的。
第二，優(yōu)先招用
用人單位在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
③用人單位無過錯解除權(quán)的限制（F42）
A．職業(yè)病未檢查或疑似
從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間的；
B．工傷
在本單位患職業(yè)病或因工負傷并被確認喪失或部分喪失勞動能力的；
C．醫(yī)療期
患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
D．三期內(nèi)女職工
女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；
E．工齡+年齡：老職工
在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；
（3）通知工會（F43）
單位單方解除勞動合同，
A．應(yīng)先將理由通知工會
工會有權(quán)要求單位糾正。單位應(yīng)將處理結(jié)果書面通知工會。
B．未依法事先通知工會
勞動者可以用人單位違法解除為由請求支付賠償金的，起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。
4．用人單位違法解除或終止（F48、勞動合同法實施條例F25）
繼續(xù)履行——不要求或不能繼續(xù)履行——2倍經(jīng)濟補償?shù)馁r償金（不重復(fù)支付經(jīng)濟補償）
（1）勞動者要求繼續(xù)履行的
應(yīng)繼續(xù)履行；
（2）勞動者不要求繼續(xù)履行或不能繼續(xù)履行的，
用人單位應(yīng)依經(jīng)濟補償標(biāo)準的2倍向勞動者支付賠償金。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。
（3）用人單位依法支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。
【例題】某廠工人田某體檢時被初診為腦瘤，萬念俱灰，既不復(fù)檢也未經(jīng)請假就外出旅游。該廠以田某連續(xù)曠工超過15天，嚴重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同。對于由此引起的勞動爭議，下列哪些說法是正確的？（15-1-70）
A．該廠單方解除勞動合同，應(yīng)事先將理由通知工會
B．因田某嚴重違反規(guī)章制度，無論是否在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)該廠均有權(quán)解除勞動合同
C．如該廠解除勞動合同的理由成立，無需向田某支付經(jīng)濟補償金
D．如該廠解除勞動合同的理由違法，田某有權(quán)要求繼續(xù)履行勞動合同并主張經(jīng)濟補償金2倍的賠償金
【答案】ABC
【解析】依據(jù)《勞動合同法》第43條的規(guī)定，所有用人單位的單方解除，用人單位都必須事先將理由通知工會，A正確，
依據(jù)《勞動合同法》第39條的規(guī)定，因勞動者有過錯，用人單位可依法單方解除，無論勞動者是否在醫(yī)療期內(nèi)。勞動者在醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不能無過錯解除，其他解除依然可以。因此，田某嚴重違反規(guī)章制度的，該廠可以依法解除，B正確。
依據(jù)《勞動合同法》第39條的規(guī)定，因勞動者有過錯，用人單位依法單方解除的，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，C正確。
依據(jù)《勞動合同法》第48、87條的規(guī)定，用人單位違法解除的，勞動者可主張繼續(xù)履行，無法繼續(xù)履行的，勞動者可主張經(jīng)濟補償2倍的賠償金。繼續(xù)履行和支付賠償金是選擇關(guān)系，而不是并用關(guān)系，D錯誤。
（二）經(jīng)濟補償
1．有下列情形之一的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償（F46）
因為用人單位原因解除或終止的，補償
（1）用人單位有過錯
用人單位有過錯，勞動者單方解除勞動合同
（2）用人單位提出
用人單位提出，雙方協(xié)商解除勞動合同
（3）用人單位單方解除——因勞動合同無法履行且勞動者無過錯
用人單位單方無過錯解除勞動合同的（包括個別解除、經(jīng)濟性裁員）
（4）用人單位終止勞動合同，維持或提供待遇續(xù)約而勞動者不續(xù)的，除外
A．用人單位依法終止固定期限勞動合同的，用人單位維持或提高合同約定條件續(xù)訂，勞動者不續(xù)訂的除外。
B．以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的，應(yīng)依法支付經(jīng)濟補償。
（5）用人單位“死亡”
A．用人單位提前解散
用人單位被依法宣告破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或用人單位決定提前解散而終止勞動合同；
B．用人單位期滿解散
用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致勞動合同不能繼續(xù)履行，勞動者請求支付經(jīng)濟補償?shù)模ㄔ簯?yīng)予支持。
（6）法定其他情形
法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
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