2018年法考輔導資料基礎精講班刑法講義-刑法總則-犯罪論概述
2018-05-26 10:51 點擊：次 【字號：大 中 小】
專題二 犯罪論概述
【本講聚焦】
第十三條 【犯罪概念】一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。
【目次】
考點1 犯罪的概念
考點2 犯罪的分類
考點3 犯罪論體系概述
【知識點結構】
考點1 犯罪的概念
【知識點講解】
一、犯罪的概念
通說：犯罪是指具有社會危害性、刑事違法性（即違反刑法），應受刑罰處罰性的行為。
表5 犯罪的特征
分類內容說明
本質特征具有社會危害性這是犯罪的首要特征
法律特征1刑事違法性 （即違反刑法的明文規定）本特征也極其重要，這是保障人權的重要依據
法律特征2應受刑罰處罰性并不是每個犯罪都必須受到刑罰處罰，也存在定罪免刑的情況
二、犯罪概念的文理解釋與論理解釋★★
1．犯罪概念的文理解釋（形式解釋）
根據刑法第13條的規定，犯罪具有兩個特征：一是社會危害性，二是依照法律應受刑罰處罰性。社會危害性特征說明犯罪必須是侵犯法益的行為。
●如果一個行為不可能侵犯法益，也就不可能是犯罪。
表6 依照法律應受刑罰處罰性的含義
根據罪刑法定原則的要求必須被類型化為構成要件。即法律必須明文規定處罰這種行為。
根據刑法的謙抑性的要求犯罪不能是情節顯著輕微危害不大的行為（刑法第13條）。
根據責任主義的要求僅有危害行為還不能受到處罰，只有當行為人對危害社會的行為與結果具有故意（刑法第14條）或者過失（刑法第15條），行為人達到法定刑事責任年齡（刑法第17條）、具有刑事責任能力（刑法第18條），并且具有期待可能性時（刑法第16條）才能受刑罰處罰。
2．犯罪概念的論理解釋（實質解釋）★★★★
從實質上來講，只有具備以下兩個條件，才能認定為犯罪：（1）發生了值得科處刑罰的法益侵害事實（法益侵犯性），此即違法性，（2）能夠就法益侵害事實對行為人進行非難（非難可能性），此即有責性。
●故，從實質上來看，犯罪是違法且有責的行為。
將違法且有責細化為犯罪構成要件，即犯罪的客觀要件與主觀要件。犯罪必須是客觀上侵犯了法益且主觀上有責任的行為。
●無論是傳統的四要件理論還是最近引進的三階層理論，其本質都是兩階層：客觀違法且主觀有責。
【知識點運用】
甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一雙滾軸旱冰鞋，企盼其運動時摔傷。乙穿此鞋運動時，果真摔成重傷。關于本案的分析，下列哪一選項是正確的？（2013年試卷二第5題）
A．甲的行為屬于作為的危害行為
B．甲的行為與乙的重傷之間存在刑法上的因果關系
C．甲具有傷害乙的故意，但不構成故意傷害罪
D．甲的行為構成過失致人重傷罪
【提示】只有具有法益侵犯性的行為才可能構成犯罪。
三、犯罪概念的相對性★★★★
1．違法性意義上的犯罪
不考慮犯罪主體與刑事責任，只要是刑法禁止的行為即被稱為犯罪。例如，13周歲少年殺人的，我們也說“犯了殺人罪”。
2．違法有責性意義上的犯罪
符合犯罪全部要件的行為才被稱為犯罪。定罪時使用的犯罪概念都是這個概念。
3．區分兩種概念的意義
（1）在共同犯罪的認定中的作用：在客觀上共同違法即可認定為共同犯罪。
（2）在正當防衛的認定中的作用。
（3）在包庇罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等罪中的作用。
【學術爭議】有些學者堅持認為犯罪必須是違法加有責的行為（傳統觀點）。根據這個觀點，13周歲的人和14周歲的人不能構成強奸罪的共同犯罪；對精神病人、未成年人的攻擊行為也不是正當防衛，只能認定為緊急避險。
說明：有時候可以明顯看出一方的觀點是錯誤的，但考試時仍然要求考生說出這個觀點。所以，對于有爭議的知識點，不能僅僅掌握通說或者我們認為是正確的觀點。
通說認為，在處理以上三種情況時，應當采用違法性意義上的犯罪概念。
【知識點運用】
（1）甲13周歲，他邀請15周歲的李某為自己的強奸行為望風。甲在李某望風的情況下，獨自強奸了10歲的白某。甲、李某成立共同犯罪嗎？
（2）乙面對13歲少年的殺人行為，能否進行正當防衛？為什么？
（3）丙30周歲。他明知道15周歲的王某賣給他的廢銅是盜竊來的，仍然以低價收購。丙能否構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪？為什么？
【提示】“犯罪”這個概念具有相對性。
考點2 犯罪的分類
表7 犯罪的分類
分類標準分類示例
是否明顯違反倫理道德自然犯（刑事犯）：明顯違反倫理道德的犯罪。故意殺人罪、搶劫罪。
法定犯（行政犯）：不明顯違反倫理道德的犯罪。逃稅罪、泄露內幕信息罪。
是否危害國家安全國事犯罪：危害國家安全的犯罪。刑法分則第一章的犯罪：間諜罪。
普通犯罪：危害國家安全犯罪之外的犯罪。刑法分則其余九章的犯罪：盜竊罪、受賄罪。
犯罪主體是自然人還是單位自然人犯罪：犯罪主體是自然人。盜竊罪、故意殺人罪。
單位犯罪：犯罪主體是單位（單位的職工是該罪的直接責任人員）。票據詐騙罪（不純正的單位犯罪）、重大勞動安全事故罪（純正的單位犯罪）。
是否只有受害人才有資格告發或者提起訴訟親告罪：只有受害人才有資格告發或提起訴訟（范圍小于刑事訴訟法中的自訴罪）。侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪（此4種為相對親告罪）、侵占罪（本罪為絕對親告罪）——僅此5種。
非親告罪：無論受害人是否愿意告發或提起訴訟，人民檢察院都有資格提起訴訟。親告罪以外的犯罪。
是否具有法定加重或者減輕處罰情節（實為同一犯罪的具體分類）★★★基本犯：沒有法定加重或者減輕處罰情節的犯罪。致人輕傷的故意傷害罪。
加重犯：具有法定加重處罰情節的犯罪。致人重傷、死亡的故意傷害罪。
減輕犯：具有法定減輕處罰情節的犯罪。故意殺人罪中“情節較輕”的犯罪。
狀態犯★★★犯罪行為結束，法益侵害狀態仍然存在，但二者不能同時存在。詐騙罪。
持續犯★★★犯罪行為和法益侵害狀態同時存在，同時持續。非法拘禁罪（在犯罪既遂后還可以有新加入的共犯）。
即成犯★★★因法益侵害等結果發生而使犯罪成立的同時，犯罪也終了，而且法益也隨之消滅。故意殺人罪。
●區分即成犯、狀態犯與繼續犯，對于共犯認定、追訴期限的起算、正當防衛的認定、新法的適用、不可罰的事后行為的處理以及罪數的認定都具有重要的意義。
【知識點運用】
（1）甲謊稱自己認識法院院長劉某，可以幫乙使乙的弟弟丙不被判處刑罰。乙先后交給甲15萬元，但丙仍然被判處了10年有期徒刑。甲眼見騙局即將敗露，就將實情告知了朋友丁，讓丁假扮劉某到乙家，欺騙乙說：“到二審，我再找人幫你”。請問，甲、丁構成詐騙罪共犯嗎？為什么？
（2）甲綁架了乙，在打勒索電話前，他怕自己的聲音被受害人家屬辨認出來，就請來朋友丙，告知丙實情，讓丙幫助其撥打勒索電話。請問，甲、丙構成綁架罪共犯嗎？為什么？
【提示】在犯罪結束前加入的，才有可能成為共犯。
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學員心聲
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