2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-公司法-公司基本制度（設立、運作、合并分立、解散清算）
2018-05-26 09:30 點擊：次 【字號：大 中 小】
二、公司基本制度（設立、運作、合并分立、解散清算）
（一）公司設立
發起人為設立公司而簽署章程、向公司認購出資或股份并履行公司設立職責的人，應認定為公司的發起人。 包括有限責任公司設立時的股東。
設立失敗（1）外部： 發起人對設立公司產生的費用與債務、發起人因履行公司設立職責造成他人的損害承擔連帶責任。 法人未成立的，其法律后果由設立人承受。 設立人為二人以上的，享有連帶債權，承擔連帶債務。 （2）內部： 約約定——約定的出資比例——均分責任。 因過錯導致公司未成立，按照過錯擔責。
設立成功（1）合同責任（解釋三F2、3） A．對外合同（發起人名義）：發起人擔責。但公司確認該合同或實際享有合同權利，相對人可向公司主張合同責任。 B．對外合同（設立中公司名義）：公司擔責。但有證據證明發起人為自己利益且相對人惡意的，公司不承擔責任。 （2）侵權責任 外部：發起人履職造成第三人損害的，公司承擔雇主責任。 內部：公司向發起人追償。
【例題】李某和王某正在磋商物流公司的設立之事。通大公司出賣一批大貨車，李某認為物流公司需要，便以自己的名義與通大公司簽訂了購買合同，通大公司交付了貨車，但尚有150萬元車款未收到。后物流公司未能設立。關于本案，下列哪一說法是正確的？（16-3-25）
A．通大公司可以向王某提出付款請求
B．通大公司只能請求李某支付車款
C．李某、王某對通大公司的請求各承擔50%的責任
D．李某、王某按擬定的出資比例向通大公司承擔責任
【答案】A
【解析】公司因故未成立，債權人請求全體或者部分發起人對設立公司行為所產生的費用和債務承擔連帶清償責任的，即全體發起人系合伙關系，對外承擔無限連帶責任。債權人可向王某主張無限連帶責任。
【例題】甲、乙、丙、丁擬設立一家商貿公司，就設立事宜分工負責，其中丙負責租賃公司運營所需倉庫。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關于該租金債務及其責任，下列哪些表述是正確的？（11-3-68）
A．無論商貿公司是否成立，戊均可請求丙承擔清償責任
B．商貿公司成立后，如其使用該倉庫，戊可請求其承擔清償責任
C．商貿公司成立后，戊即可請求商貿公司承擔清償責任
D．商貿公司成立后，戊即可請求丙和商貿公司承擔連帶清償責任
【答案】AB
【解析】發起人以自己名義對外訂立合同，基于合同相對性，相對人可以向發起人主張權利，但公司享有該合同權利的，類推間接代理，相對人有選擇權，也可以向公司主張合同責任。
發起人以設立中公司名義對外締約的，基于合同相對性，相對人可向公司主張權利，但發起人為自己利益的，類推無權代理的，相對人惡意的，對公司不生效，由發起人自己承擔合同責任。
（二）公司章程（F11、25、81）
1．設立公司必須依法制定公司章程。
2．效力
（1）章程只對公司、股東、董事、監事、高級管理人員有約束力。
（2）章程對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。
3．章程規定及章程除外的情形：
（1）有限公司（股權轉讓、股東會會議通知、股東會表決、三會的議事方式和表決程序、股東資格繼承）。
（2）股份公司（分紅、累積投票、臨時股東會召開）。
4．有限公司章程應當載明事項：股東應在章程上簽名、蓋章
有限公司股份公司
公司概況公司人格公司名稱和住所、經營范圍、法定代表人公司名稱和住所、經營范圍、法定代表人 設立方式、解散事由與清算辦法
公司資本注冊資本公司股份總數、每股金額和注冊資本 公司利潤分配辦法
公司治理公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則董事會、監事會的組成、職權和議事規則
股東概況股東姓名或名稱、股東的出資方式、出資額和出資時間
發起人概況發起人的姓名或名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間。
其他事項股東會會議認為需要規定的其他事項。 股東會會議認為需要規定的其他事項。
【例題】張某與潘某欲共同設立一家有限責任公司。關于公司的設立，下列哪一說法是錯誤的？（15-3-25）
A．張某、潘某簽訂公司設立書面協議可代替制定公司章程
B．公司的注冊資本可約定為50元人民幣
C．公司可以張某姓名作為公司名稱
D．張某、潘某二人可約定以潘某住所作為公司住所
【答案】A
【解析】依據《公司法》第11條的規定，設立公司必須依法制定公司章程，不能以公司設立書面協議代替公司章程，A錯誤，要選。
公司法取消了最低注冊資本的要求，注冊資本可以是50元，B正確，不選。
依據《企業名稱登記管理實施辦法》第15條的規定，股東的姓名可作為公司名稱，法律不禁止即許可，C正確，不選。
依據《公司法》第10條的規定，股東的住所可作為公司主要辦事機構所在地，即公司住所，D正確，不選。
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