51.泰旭公司經(jīng)營良好，但近幾年沒有給股東分配利潤，小股東張某非常不滿。現(xiàn)查明：泰旭公司董事長郭某和與泰旭公司有重要且經(jīng)常生意往來的幻景公司董事長黃某是夫妻，泰旭公司與幻景公司存在巨額的業(yè)務(wù)往來，對幻景公司存在利益輸送。張某要求監(jiān)事會維護公司權(quán)益，監(jiān)事會不置可否。關(guān)于張某的維權(quán)事宜下列說法正確的是?
［命題陷阱］本題針對股東代位訴訟的當(dāng)事人進行考查，相對比較簡單。股東代位訴訟中，原告是股東，被告是侵權(quán)人，公司是第三人，有相同訴訟請求的其他股東列為共同原告。
［解析］根據(jù)《公司法司法解釋（四）》第24條：“符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。
一審法庭辯論終結(jié)前，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的其他股東，以相同的訴訟請求申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。”董事長郭某通過關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，小股東可窮盡內(nèi)部救濟流程后，以自己的名義提起代位訴訟，在此訴訟中，原告為股東，被告為侵權(quán)人郭某，公司是第三人，有相同請求的其他股東列為共同原告，所以A、D項正確，B、C項錯誤。
52.甲、乙、丙共同出資設(shè)立某普通合伙企業(yè)，分別出資50萬，10萬和40萬。甲、乙、丙共同約定由甲執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙企業(yè)經(jīng)營良好，于是甲找乙和丙協(xié)商增資投資一個不在經(jīng)營范圍內(nèi)的項目，合伙協(xié)議無特別約定，就該增資事宜合伙企業(yè)需如何做出決議？
［命題陷阱］本題的關(guān)鍵是合伙企業(yè)增資目的是投資不在現(xiàn)有經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)，說明需要改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。因此涉及改范圍和增資兩個議題，這兩個議題均需全體合伙人一致同意。
［解析］本題針對擴充合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍及增資事宜進行考查。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：……（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；……”擴充合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍屬于全體合伙人一致決議的事項，故本案中決議需經(jīng)全體合伙人一致同意，B、D項錯誤，C項正確。
第34條：“合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。”合伙企業(yè)增資事宜同樣需要全體合伙人一致決定，印證了C項正確。
53.郭蓉和王倩設(shè)立火鳳凰火鍋店（普通合伙企業(yè)），出資比例分別是80%和20%，合伙協(xié)議約定郭蓉是合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。后郭蓉聘請國外留學(xué)回來的表妹小黃擔(dān)任火鍋店的經(jīng)營管理人員全權(quán)負責(zé)火鍋店的運營事務(wù)。王倩后來得知此消息但未對此事表態(tài)。小黃大膽的更換了火鍋店的大廚和服務(wù)員，火鍋店生意日漸好轉(zhuǎn)，終扭虧為盈。一年后，為擴大火鍋店的規(guī)模，小黃以合伙企業(yè)名義向小李借款100萬用于火鍋店的經(jīng)營，并以火鍋店的店面做抵押。下列說法正確的是？
［命題陷阱］本題的關(guān)鍵是小黃的聘任流程存在修正的過程。聘請他人擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員屬于全體合伙人一致決議事項，郭蓉作為合伙事務(wù)執(zhí)行人無權(quán)單獨聘任，王倩知情后未表態(tài)，應(yīng)認定王倩對此有追認的事實，所以王倩追認后，小黃作為經(jīng)營管理人的聘任合法有效。另外，更換大廚和服務(wù)員、借款等屬于正常經(jīng)營范圍，經(jīng)營管理人在職權(quán)范圍內(nèi)可決策。但抵押店面作為“處分合伙企業(yè)不動產(chǎn)”需要全體合伙人一致決議，經(jīng)營管理人員無權(quán)自行決策。
［解析］本題針對合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員的聘任及職權(quán)展開考查。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：
……；（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；……（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。”郭蓉作為合伙協(xié)議約定的合伙事務(wù)執(zhí)行人并無單獨決定聘請經(jīng)營管理人員的權(quán)利，其越權(quán)聘任的情形被王倩知情后，王倩未表態(tài)視為對此聘任結(jié)果的追認，故此時的聘任生效，C項正確；
用合伙企業(yè)店面設(shè)定抵押系處分合伙企業(yè)不動產(chǎn)的行為，依法應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意，所以小黃作為經(jīng)營管理人員無權(quán)實施此行為，A項正確；
更換大廚和服務(wù)員以及借款均屬于合伙企業(yè)正常的經(jīng)營范圍，無法定特殊情形，小黃作為經(jīng)營管理人員被授權(quán)全權(quán)負責(zé)火鍋店的運營事務(wù)，有權(quán)代表合伙企業(yè)實施此行為。所以B、D項說法錯誤。
54.楊某、段某、郭某、黃某、周某是某有限合伙企業(yè)的合伙人，其中楊某是普通合伙人，段某、郭某、黃某、周某是有限合伙人。合伙協(xié)議對合伙份額的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等處分行為未做約定。下列說法正確的是？
［命題陷阱］本題針對普通合伙人及有限合伙人的份額處分進行考查，難度不大。普通合伙人的份額有極強的人合性，所以涉及對外轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、繼承等問題，一般均需要其他合伙人一致同意且保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)。而有限合伙人的份額更多體現(xiàn)為資合性。所以份額轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、繼承等問題一般都無需其他合伙人同意也不保護優(yōu)先購買權(quán)。但是當(dāng)有限合伙人的份額被法院強制執(zhí)行時，為了提高執(zhí)行效率，保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)。
［解析］根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
（三）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。”楊某作為普通合伙人，其死亡后繼承人需要在法定條件下才能繼承其資格，并非絕對“有權(quán)”繼承，A項錯誤；
第74條第2款：“人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。”雖然有限合伙人份額沒有人合屬性，但是在法院強制執(zhí)行時，為了提高執(zhí)行效率，保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，B項錯誤；
第73條：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。”郭某作為有限合伙人，其份額沒有人合屬性，對外轉(zhuǎn)讓時，只需要提前30日通知其他合伙人，不用其他合伙人同意也不保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，C項正確；
55.甲公司是合伙企業(yè)乙的有限合伙人之一，乙運營良好但是一直沒有向甲公司分配利潤。后甲公司經(jīng)營不善，法院裁定進行破產(chǎn)重整，根據(jù)重整計劃，甲公司被注銷，全部資產(chǎn)及權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸丙公司承接。下列說法正確的是？
［命題陷阱］本題針對有限合伙人的權(quán)利義務(wù)進行考查，因為融入了破產(chǎn)重整制度而加大了難度。有限合伙人的知情權(quán)限制在與其利益有關(guān)的范圍內(nèi)，有限合伙人的份額質(zhì)押原則是自由的。作為有限合伙人的法人終止的，其權(quán)利義務(wù)承受人可以依法繼承其有限合伙人的資格。
第78條：“有限合伙人有本法第四十八條第一款第一項、第三項至第五項所列情形之一的，當(dāng)然退伙。”作為有限合伙人的法人或其他組織主體滅失時才會法定退伙，而甲公司進入破產(chǎn)重整程序時，尚未注銷或宣告破產(chǎn)，主體尚未滅失，不會立即喪失有限合伙人資格，A項錯誤；
第80條：“作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。”甲公司作為有限合伙人注銷，丙公司作為其權(quán)利承受人，可以繼承其有限合伙人的資格，B項正確；
……（五）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；……”有限合伙人在合伙企業(yè)中，只是財務(wù)投資者，對其知情權(quán)有相應(yīng)的限制，只能查閱與自身利益有關(guān)的財務(wù)賬簿，但不能復(fù)制，C項說法錯誤；
第72條：“有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”合伙協(xié)議無特殊約定的，有限合伙人有權(quán)將其份額質(zhì)押，D項正確。
56.甲、乙共同經(jīng)營一家普通合伙企業(yè)，甲和乙共同決定聘請丙擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。因經(jīng)營管理不善該合伙企業(yè)面臨破產(chǎn)，甲乙授權(quán)丙負責(zé)組織清算。在清算過程中，丙收受丁的好處若干，擅自免除了丁對合伙企業(yè)的70萬元債務(wù)，并虛構(gòu)了合伙企業(yè)對戊的一筆50萬元債務(wù)。下列說法正確的是？
［命題陷阱］1.合伙企業(yè)作為非法人組織，參照破產(chǎn)流程清理債權(quán)債務(wù)，企業(yè)注銷后，普通合伙人依舊需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任；2.合伙企業(yè)的清算人可以由全體合伙人擔(dān)任，也可以指定部分合伙人或委托第三人擔(dān)任清算人；3.清算人違法清算損害合伙企業(yè)及債權(quán)人利益的，要承擔(dān)賠償責(zé)任。
［解析］本題針對合伙企業(yè)清算中，清算人的人選、清算人的責(zé)任、企業(yè)注銷后的責(zé)任等問題展開考查。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第86條：“合伙企業(yè)解散，應(yīng)當(dāng)由清算人進行清算。
清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。
自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。”合伙企業(yè)清算的清算人可以是全體合伙人，也可以是合伙人過半數(shù)同意委托的第三人，故本案中丙作為經(jīng)營管理人員經(jīng)合伙人甲和乙的同意擔(dān)任清算人是合法的，A項錯誤；
第101條：“清算人執(zhí)行清算事務(wù)，牟取非法收入或者侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該收入和侵占的財產(chǎn)退還合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”丙擔(dān)任合伙企業(yè)的清算人，收取了丁的好處，謀取了非法收益，應(yīng)對合伙企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任，C項正確；
第102條：“清算人違反本法規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償債務(wù)前分配財產(chǎn)，損害債權(quán)人利益的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”丙擅自豁免債務(wù)，虛構(gòu)債權(quán)損害債權(quán)人利益，應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，B項正確；
第91條：“合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”合伙企業(yè)作為非法人組織，并無獨立地位或獨立責(zé)任，即使合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人依舊需要對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，D項正確。
57.甲公司因經(jīng)營不善被法院受理重整，法院指定A律所擔(dān)任管理人。為了維持公司運營，A律所代表甲公司向股東張三借款50萬。債權(quán)人會議推選甲公司總經(jīng)理王某擔(dān)任破產(chǎn)管理人，且經(jīng)債權(quán)人會議全票通過甲公司向股東李四借款100萬，并用甲公司的樓房設(shè)定抵押，下列相關(guān)說法正確的是？
［命題陷阱］本案的關(guān)鍵是甲公司對張三和李四的兩筆借款，都是破產(chǎn)受理后的新借款，可定性為共益?zhèn)鶆?wù)，優(yōu)先于普通債權(quán)受償，但是李四的借款是有抵押權(quán)的保障，享有優(yōu)先受償權(quán)。
［解析］《破產(chǎn)法》第13條：“人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。”破產(chǎn)管理人由法院受理破產(chǎn)同時指定，并非債權(quán)人會議選擇或聘任，A項錯誤；
《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第2條：“破產(chǎn)申請受理后，經(jīng)債權(quán)人會議決議通過，或者第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可，管理人或者自行管理的債務(wù)人可以為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款。提供借款的債權(quán)人主張參照企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但其主張優(yōu)先于此前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保的債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/div>
管理人或者自行管理的債務(wù)人可以為前述借款設(shè)定抵押擔(dān)保，抵押物在破產(chǎn)申請受理前已為其他債權(quán)人設(shè)定抵押的，債權(quán)人主張按照物權(quán)法第一百九十九條規(guī)定的順序清償，人民法院應(yīng)予支持。”甲公司對張三和李四的借款均發(fā)生于重整受理之后，定性為共益?zhèn)鶆?wù)，優(yōu)先于普通債權(quán)受償。B、D項正確；
李四的借款設(shè)定了有效的房產(chǎn)抵押，就抵押房產(chǎn)，李四享有優(yōu)先受償權(quán)，所以如果甲公司的財產(chǎn)足以清償共益?zhèn)鶆?wù)，張三、李四的借款均會被全額清償。如果甲公司的財產(chǎn)不足以清償共益?zhèn)鶆?wù)，李四有優(yōu)先受償權(quán)的保障，也可以就抵押房產(chǎn)變現(xiàn)財產(chǎn)優(yōu)先獲得清償，所以張三的債權(quán)不能因為發(fā)生在前而優(yōu)先于李四的抵押債權(quán)，C項錯誤。
綜上，本題答案為BD。
58.2018年12月，勝利房地產(chǎn)開發(fā)公司為開發(fā)東方家園小區(qū)，向建設(shè)銀行貸款2000萬，約定兩年后清償。全友公司對此貸款提供連帶責(zé)任擔(dān)保。2019年5月，勝利房地產(chǎn)公司開發(fā)的樓盤銷售不利導(dǎo)致資金鏈斷裂，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被法院受理破產(chǎn)。2個月后，全友公司業(yè)務(wù)不景氣也被法院受理破產(chǎn)，下列說法正確的是?
A當(dāng)勝利公司被受理破產(chǎn)時，全友公司應(yīng)向建設(shè)銀行清償債務(wù)后再向勝利公司追償
B當(dāng)勝利公司被受理破產(chǎn)時，全友公司可用其將來求償權(quán)申報債權(quán)
C當(dāng)全友公司被受理破產(chǎn)后，建設(shè)銀行可分別向勝利公司和全友公司申報全額債權(quán)
D當(dāng)全友公司對建設(shè)銀行進行破產(chǎn)分配后，不可向勝利公司追償
答案解析
正確答案：B,C,D
［命題陷阱］1.連帶債務(wù)中，主債務(wù)人被受理破產(chǎn)的，保證人承擔(dān)保證責(zé)任后的現(xiàn)實求償權(quán)可申報債權(quán)；未承擔(dān)保證責(zé)任前以將來求償權(quán)申報債權(quán)也可以，只是受到債權(quán)人全額申報債權(quán)的排斥；2.連帶債務(wù)中，主債務(wù)人和保證人均破產(chǎn)的，債權(quán)人可以就全額債權(quán)分別向二者的管理人申報破產(chǎn)債權(quán)，分別受償。只是保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，不能向主債務(wù)人追償。
［解析］根據(jù)《破產(chǎn)法》第51條第2款：“債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。”勝利公司被受理破產(chǎn)后，全友公司尚未承擔(dān)保證責(zé)任清償建設(shè)銀行貸款時，也可以用將來求償權(quán)申報債權(quán)，A項錯誤，B項正確；
《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第5條：“債務(wù)人、保證人均被裁定進入破產(chǎn)程序的，債權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人、保證人分別申報債權(quán)。
債權(quán)人向債務(wù)人、保證人均申報全部債權(quán)的，從一方破產(chǎn)程序中獲得清償后，其對另一方的債權(quán)額不作調(diào)整，但債權(quán)人的受償額不得超出其債權(quán)總額。保證人履行保證責(zé)任后不再享有求償權(quán)。”建設(shè)銀行對勝利公司享有債權(quán)，可向其申報破產(chǎn)債權(quán)。建設(shè)銀行對全友公司享有保證債權(quán)，可向其申報破產(chǎn)債權(quán)。勝利公司和全友公司分別對建設(shè)銀行進行破產(chǎn)分配彼此不干擾。因為二者均破產(chǎn)，所以保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，不追償。C、D項正確。
綜上，本題答案為BCD。
59.甲公司給乙公司開了一張匯票，付款人為臨海銀行。乙公司向臨海銀行確認此票據(jù)有效，到期付款。乙公司隨后將此票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給張某。張某遺失此匯票被劉某撿到，劉某仿造張某的簽章，把匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司履行其與丙公司的貨款給付義務(wù)，丙公司按照約定向劉某交貨，劉某收到貨后將之轉(zhuǎn)賣后攜款潛逃。丙公司請求臨海銀行付款時，被告知經(jīng)張某申請法院已經(jīng)對此票據(jù)進行了除權(quán)判決。下列說法正確的是?
A臨海銀行不應(yīng)對丙公司承擔(dān)付款責(zé)任
B甲公司應(yīng)對丙公司承擔(dān)票據(jù)付款責(zé)任
C乙公司不應(yīng)對丙公司承擔(dān)票據(jù)付款責(zé)任
D劉某應(yīng)對丙公司承擔(dān)付款責(zé)任
答案解析
正確答案：A,C,D
［命題陷阱］本案的關(guān)鍵信息是票據(jù)被法院做出了除權(quán)判決，所以票據(jù)已經(jīng)無效，不存在票據(jù)責(zé)任，臨海銀行、甲公司、乙公司與丙公司之間并無其他的法律關(guān)系，故三者對丙公司不承擔(dān)票據(jù)的付款責(zé)任。但是劉某和丙公司存在民事買賣關(guān)系，劉某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向丙公司付款的民事責(zé)任。
［解析］根據(jù)《民事訴訟法》第222條：“沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權(quán)向支付人請求支付。”法院作出除權(quán)判決后，票據(jù)無效，不存在票據(jù)責(zé)任，A、C項正確，B項錯誤；
《票據(jù)法》第14條第1款：“票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”劉某實施過偽造簽章的行為，雖然不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但畢竟劉某和丙公司之間存在買賣合同民事法律關(guān)系，丙公司已經(jīng)交貨給了劉某，按此買賣合同劉某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付貨款的民事法律義務(wù)，D項正確。
綜上，本題答案為ACD。
60老王給老婆投保了金額為20萬的人身保險，受益人是20歲的兒子小王，保險期限五年。后來老王做生意需要錢，遂準(zhǔn)備將此保險合同退保，老婆和兒子都不同意。下列說法正確的是？
A老王有權(quán)解除該保險合同
B老婆不同意退保，老王不能解除此保險合同
C兒子不同意退保，老王不能解除此保險合同
D若老婆向老王支付了相當(dāng)于保單現(xiàn)金價值的款項，并通知了保險公司，此合同不能解除
答案解析
正確答案：A,D
［解析］根據(jù)《保險法司法解釋（三）》第17條：“投保人解除保險合同，當(dāng)事人以其解除合同未經(jīng)被保險人或者受益人同意為由主張解除行為無效的，人民法院不予支持，但被保險人或者受益人已向投保人支付相當(dāng)于保險單現(xiàn)金價值的款項并通知保險人的除外。”保險合同的雙方當(dāng)事人是投保人和保險公司，基于自愿原則，投保人享有解除合同的法定權(quán)利，被保險人或受益人僅為保險合同的關(guān)系人，無法阻止當(dāng)事人解除合同。但人身保險合同對被保險人或受益人意義很大，如果被保險人或受益人已經(jīng)向投保人支付了相當(dāng)于保單現(xiàn)金價值的款項并通知了保險公司，則保全了投保人想解除保險合同的經(jīng)濟利益，為了交易秩序的穩(wěn)定及對被保險人或受益人的權(quán)益保障，此時保險合同不解除。所以A、D項說法正確，B、C項錯誤。
61.陳某在保險公司為自己的自卸車投保了商業(yè)險，并在投保單免責(zé)條款告知一欄處寫明：投保人已知曉上述免責(zé)事項，并簽名。后陳某將該車輛賣給黃某，但并未將免責(zé)險條款告知黃某，也未將保險合同送交給黃某。后該自卸車因未完全落下發(fā)生保險事故，保險公司認為存在免責(zé)事項主張不予賠付。下列說法正確的是？
A保險公司可根據(jù)該免責(zé)條款不予賠付
B黃某可主張該免責(zé)條款對自己無效
C陳某可主張該免責(zé)條款對自己無效
D陳某應(yīng)將該免責(zé)條款告知黃某
答案解析
正確答案：A,D
［命題陷阱］本題中保險標(biāo)的在陳某和黃某之間流轉(zhuǎn)，陳某是原保險合同的投保人和被保險人，當(dāng)保險標(biāo)的轉(zhuǎn)移后，對應(yīng)的保險合同的權(quán)利和義務(wù)也應(yīng)一并轉(zhuǎn)移給黃某。保險公司對陳某履行過告知義務(wù)，則沒有義務(wù)再向黃某履行。陳某有責(zé)任將原保險合同中的免責(zé)內(nèi)容向黃某如實告知。
［解析］根據(jù)《保險法司法解釋（二）》第13條第2款：“投保人對保險人履行了符合本解釋第十一條第二款要求的明確說明義務(wù)在相關(guān)文書上簽字、蓋章或者以其他形式予以確認的，應(yīng)當(dāng)認定保險人履行了該項義務(wù)。但另有證據(jù)證明保險人未履行明確說明義務(wù)的除外。”本案中陳某對保險公司針對免責(zé)條款履行了告知義務(wù)進行了簽字確認，應(yīng)認定保險公司盡到了如實告知的義務(wù)，免責(zé)條款對陳某生效，C項錯誤；
《保險法司法解釋（四）》第2條：“保險人已向投保人履行了保險法規(guī)定的提示和明確說明義務(wù)，保險標(biāo)的受讓人以保險標(biāo)的轉(zhuǎn)讓后保險人未向其提示或者明確說明為由，主張免除保險人責(zé)任的條款不生效的，人民法院不予支持。”保險公司已經(jīng)向陳某履行了告知義務(wù)，不再承擔(dān)對受讓人黃某的告知義務(wù)，陳某與黃某建立自卸車的買賣合同，隨著自卸車的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給黃某，以自卸車為保險標(biāo)的的保險合同的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給黃某，故黃某不可主張此免責(zé)條款對自己不生效，保險公司有權(quán)據(jù)此免責(zé)條款拒絕向黃某履行賠償責(zé)任，A項正確，B項錯誤。
陳某與黃某產(chǎn)生自卸車的交易，基于誠信規(guī)則，應(yīng)將自卸車有關(guān)的保險事宜包括保險合同的免責(zé)條款對黃某告知，D項正確。
綜上，本題答案為AD。
62.2.某縣甲企業(yè)生產(chǎn)代步車，相關(guān)市場份額達70%，現(xiàn)與下游經(jīng)銷商簽署特許經(jīng)銷協(xié)議，約定某一暢銷型號的代步車售價不得低于2000元。下列說法正確的是？
A甲企業(yè)與經(jīng)銷商簽署的特許經(jīng)銷協(xié)議構(gòu)成了縱向協(xié)議行為
B該協(xié)議意思表達真實，合法有效
C沒有購買代步車的張某有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報
D當(dāng)該協(xié)議付諸實施后，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)才可視情節(jié)對其處罰
答案解析
正確答案：A,C
［命題陷阱］1.具有交易關(guān)系的經(jīng)營者之間就固定轉(zhuǎn)售價格，或限制轉(zhuǎn)售的最低價格等達成的協(xié)議，無論是否為真實的意思表示，均已經(jīng)構(gòu)成對競爭的排除、限制影響的協(xié)同行為，需受到反壟斷規(guī)制；2.協(xié)議行為的處罰不以實施為條件，即便達成未實施也可被罰。
［解析］根據(jù)《反壟斷法》第14條：“禁止經(jīng)營者與交易相對人達成下列壟斷協(xié)議：（一）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格；（二）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格；（三）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議。”甲企業(yè)利用其優(yōu)勢地位，與下游的經(jīng)銷商簽署協(xié)議限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格，排除限制了競爭，構(gòu)成了縱向壟斷協(xié)議。無論是否為雙方真實自愿，均應(yīng)受到反壟斷法的規(guī)制，所以A項正確，B項錯誤；
第38條第2款：“對涉嫌壟斷行為，任何單位和個人有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為舉報人保密。”對于違反《反壟斷法》的行為，任何單位或個人均可舉報，以便于執(zhí)法機構(gòu)及時掌握信息進行調(diào)查處理，舉報者無需與壟斷行為有交易或其他利害關(guān)系，C項正確；
第46條第1款：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬元以下的罰款。”對協(xié)議行為的處罰不以實施為條件，即使達成未實施也可被罰款，D項錯誤。
綜上，本題答案為AC。
63.劉某于2017年1月1日起在奔圖公司工作，從事噴漆工作，但是雙方未簽訂書面勞動合同。因為奔圖公司拖欠工資，甲遂于2018年6月1日離職，2018年7月1日，劉某向勞動仲裁委員會提起仲裁。下列說法正確的是？
A應(yīng)視為雙方存在無固定期限勞動合同
B劉某有權(quán)請求奔圖公司向其支付17個月的雙倍工資
CC.2018年7月1日劉某申請仲裁，尚未超過仲裁時效
D奔圖公司應(yīng)向劉某支付兩個月工資的經(jīng)濟補償金
答案解析
正確答案：A,C
［命題陷阱］1.用人單位未及時與勞動者簽署書面勞動合同的，自用工滿一個月第二天至補簽勞動合同前一天或用工滿一年的前一天每月支付兩倍工資，最多11個月的時間；2.用工滿一年未簽署書面勞動合同，自滿一年當(dāng)天視為雙方建立了無固定勞動合同；3.勞動關(guān)系存續(xù)期間，因拖欠勞動報酬的爭議不計算時效，自勞動關(guān)系終止后一年內(nèi)提起仲裁。
［解析］《勞動合同法》第14條第3款：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”本案中，劉某于2017年1月1日與奔圖公司建立勞動關(guān)系直到2018年6月1日離職，自用工之日起超過一年奔圖公司未與劉某簽訂書面勞動合同，自滿一年當(dāng)天應(yīng)視為雙方建立了無固定期限勞動合同關(guān)系，A項正確；
用人單位因為未按時簽訂書面勞動合同而需承擔(dān)兩倍工資的周期最長為自用工滿一個月的第二天至滿一年的前一天共計11個月的時間，而非B項中的17個月，B項錯誤；
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款：“勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間（一年）的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。”本案中，劉某與奔圖公司之間因欠薪提起仲裁，仲裁時效應(yīng)自勞動關(guān)系終止即2018年6月1日起一年內(nèi)，所以劉某于2018年7月1日提起仲裁未超過時效，C項正確；
《勞動合同法》第47條：“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。”本案中，因為用人單位未按時支付工資，勞動者有權(quán)單方解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償金。劉某在奔圖公司的工作年限為一年5個月，所以奔圖公司應(yīng)支付1.5個月工資作為補償金，并非2個月，D項錯誤。
綜上，本題答案為AC。
64.甲公司章程規(guī)定，本公司的技術(shù)總監(jiān)屬于公司的高級管理人員。甲公司與技術(shù)總監(jiān)李某簽訂保密協(xié)議約定，違反保密協(xié)議給公司造成損失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)20萬元違約金。后李某違反保密協(xié)議的約定，自行成立了一家乙公司并將其掌握的甲公司的核心商業(yè)信息泄露給乙公司。下列說法正確的是？
A甲公司可向李某主張賠償
B甲公司可向乙公司主張賠償
C甲公司可向乙公司主張約定的20萬違約金
D公司章程約定技術(shù)總監(jiān)李某是高級管理人員的內(nèi)容無效
答案解析
正確答案：A,B
［命題陷阱］1.第三方明知或應(yīng)知有違法的信息來源，披露、使用或允許他人使用，構(gòu)成對商業(yè)秘密所有權(quán)人的侵權(quán)行為，承擔(dān)侵權(quán)的賠償責(zé)任；2.用人單位只允許在服務(wù)期條款和競業(yè)限制條款中與勞動者約定違約金；3.公司章程可自行約定本公司高管的范圍。
［解析］本案中李某違反與甲公司的保密約定，違法泄露其掌握的甲公司的商業(yè)秘密給乙公司，乙公司作為李某出資設(shè)立的公司，對李某的泄密行為應(yīng)認定為知情，所以李某和乙公司均應(yīng)認定為侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，甲公司可以向二者主張賠償責(zé)任，A、B項正確；
《勞動合同法》第25條：“除本法第二十二條（服務(wù)期）和第二十三條（競業(yè)限制）規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。”除了服務(wù)期及競業(yè)限制條款用人單位可以與勞動者約定違約金外，其余情形下用人單位不得與勞動者約定違約金，本案中只表明甲公司與李某約定了保密義務(wù)，并沒有約定競業(yè)限制的義務(wù)，所以不能約定違約金。而且甲公司和乙公司之間也沒有任何約定，違約金更無從談起，C項錯誤；
《公司法》第216條第1款：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”公司章程可以自行約定本公司的高級管理人員范圍，所以甲公司章程約定技術(shù)總監(jiān)為高級管理人員合法有效，D項錯誤；
綜上，本題答案為AB。
65.甲餐飲公司欲招聘小時工，張三前來應(yīng)聘，甲餐館公司人力主管告知張三每周工作7天，每天工作3小時，試用期1個月，工資月付。張三提出乙家政公司要求每周工作6天每天工作2小時且不規(guī)定試用期，該家政公司擬錄用他。已知兩家公司均采取時薪制，甲餐飲公司提出下列什么條件才可以留住張三？
A將工資月付改成15天付
B將每天的工作時間改成每天4小時
C將試用期由一個月改成15天
D允許張三在不影響本公司工作完成的情況下可同時在另外兩家公司上班
答案解析
正確答案：A,D
［命題陷阱］非全日制用工的典型特點是靈活，所以每周工作時間不超過24小時，不要求勞動者只服務(wù)于一家單位，工資結(jié)算一般是即時結(jié)算，最長支付周期不超過15天，不能約定試用期。
［解析］根據(jù)《勞動合同法》第72條第2款：“非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。”非全日制用工一般采用小時計酬并即時結(jié)算，最長支付周期不超過15日，故甲公司將支付周期改為15日是合法的，有可能因此留住張三，A項正確；
第68條的規(guī)定：“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。”如果甲公司將工作時間改為每天4小時，而每周工作7天，周工作時間就會超過法定的24小時，是違法的，B項錯誤；
第70條：“非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。”非全日制用工的用工方式靈活且不穩(wěn)定，不得約定試用期，C項主張是違法的，錯誤；
第69條第2款：“從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。”非全日制用工不要求勞資關(guān)系一對一綁定，故甲公司允許張三同時在其他公司兼職是合法的，有可能因此挽留張三，D項正確。
綜上，本題答案為AD。
66.小張是某學(xué)校的保安，因為要考研欲辭去保安工作，學(xué)校拒絕，學(xué)校法援協(xié)助小張成功離職，但是學(xué)校拒不支付小張最后一個月工資3000元。小張欲申請仲裁來維權(quán)，下列說法正確的是？
A小張辭職的理由不合理，不能辭職
B學(xué)校工作三年的人事部科員可以做仲裁員
C小張可以委托學(xué)校法援參加仲裁活動
D仲裁裁決作出后，如有法定情形學(xué)校可于法定期限內(nèi)向法院起訴撤銷裁決
答案解析
正確答案：C,D
［命題陷阱］本題考查了相對比較生僻的仲裁員的資格以及委托仲裁的制度。另外，勞動者辭職不需要理由，用人單位單方解約需要法定情形。
［解析］《勞動合同法》第37條：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。”勞動者享有自由解除勞動合同的權(quán)利，只要給足用人單位準(zhǔn)備的期間即可，所以辭職不需要理由，A項錯誤；
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第20條：“勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊。
仲裁員應(yīng)當(dāng)公道正派并符合下列條件之一：
（一）曾任審判員的；
（二）從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級以上職稱的；
（三）具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業(yè)工作滿五年的；
（四）律師執(zhí)業(yè)滿三年的。”
學(xué)校工作三年的人事部科員不滿足上述擔(dān)任仲裁員的資格，B項錯誤；
第24條：“當(dāng)事人可以委托代理人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動，應(yīng)當(dāng)向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書，委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項和權(quán)限。”當(dāng)事人有權(quán)委托代理人參加仲裁活動，本案當(dāng)事人委托學(xué)校法援參加仲裁是合法的，C項正確；
第49條：“用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：
（一）適用法律、法規(guī)確有錯誤的；
（二）勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；
（三）違反法定程序的；
（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；
（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；
（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。”本案中小張向?qū)W校追討欠薪3000元，適用“片面終局”規(guī)則，裁決做出后對用人單位生效，但用人單位可根據(jù)上述規(guī)定申請撤銷，D項正確。
綜上，本題答案為CD。
67.孝義河流經(jīng)河?xùn)|省A、B兩個城市，位于上游A市的甲化工廠非法排放污水，污染了整個孝義河，A、B兩市的兩岸土地和百姓深受其害。A市環(huán)保聯(lián)合會已經(jīng)對甲化工廠提起了環(huán)境侵權(quán)公益訴訟。現(xiàn)B市的環(huán)保公益組織也欲提起環(huán)境侵權(quán)公益訴訟，下列相關(guān)說法正確的是？
AA、B兩市的法院可分別受理案件
B由A市的受理法院管轄本案
C如果法院對公益訴訟做出裁決后，受害個人不能針對此污染行為提起侵權(quán)訴訟
D提起公益訴訟的環(huán)保組織應(yīng)在設(shè)區(qū)的市級以上民政部門登記
答案解析
正確答案：B,D
［命題陷阱］本題考查了環(huán)境公益訴訟的管轄，與民訴制度緊密結(jié)合，增加了題目的難度。1.針對同一環(huán)境污染行為，提起兩個以上的公益訴訟的，一般應(yīng)由最先受理的法院管轄；2.公益訴訟與個人侵權(quán)訴訟保護的利益不同，當(dāng)事人不同，并非重復(fù)訴訟，可以同時并存；3.提起公益訴訟的社會組織需要市級以上民政部門登記+專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄。
［解析］根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第6條第3款：“同一原告或者不同原告對同一污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為分別向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起環(huán)境民事公益訴訟的，由最先立案的人民法院管轄，必要時由共同上級人民法院指定管轄。”針對甲公司對孝義河的污染行為，A市和B市兩個環(huán)保公益組織均提起公益訴訟，應(yīng)作為一個案件由一個法院審理，沒必要重復(fù)審理，A項錯誤；
針對同一案件，兩個以上法院都有管轄權(quán)，一般應(yīng)由先受理的法院管轄，本案中，A市法院先受理，應(yīng)由A市法院管轄，B項正確；
第29條：“法律規(guī)定的機關(guān)和社會組織提起環(huán)境民事公益訴訟的，不影響因同一污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為受到人身、財產(chǎn)損害的公民、法人和其他組織依據(jù)民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定提起訴訟。”環(huán)保公益訴訟與個人環(huán)境侵權(quán)訴訟，無論是當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的等各方面均不同，不是重復(fù)訴訟，彼此不影響，C項錯誤；
《環(huán)境保護法》第58條：“對污染環(huán)境、破壞生態(tài)，損害社會公共利益的行為，符合下列條件的社會組織可以向人民法院提起訴訟：
（一）依法在設(shè)區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記；
（二）專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄。
符合前款規(guī)定的社會組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
提起訴訟的社會組織不得通過訴訟牟取經(jīng)濟利益。”提起環(huán)境公益訴訟的原告應(yīng)具備市級以上民政部門登記+專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄的條件，所以D項正確。
綜上，本題答案為BD。
68.蜿蜒公司從甲省承包一條高速公路的修建工程，該高速公路橫跨甲乙兩省，環(huán)境影響評價文件已經(jīng)審批，準(zhǔn)備開工時發(fā)現(xiàn)該公路需要延長到丙省。關(guān)于該公司的環(huán)評文件報批的相關(guān)事宜，下列說法正確的是？
A該公路的環(huán)境影響評價文件應(yīng)由丙省的生態(tài)環(huán)境主管部門審批
B在原環(huán)境影響評價文件上做相應(yīng)補充由丙省的生態(tài)環(huán)境主管部門審批
C未經(jīng)生態(tài)環(huán)境主管部門審批環(huán)評文件該公路不得開工建設(shè)
D應(yīng)對此公路項目重新進行環(huán)境影響評價
答案解析
正確答案：C,D
［命題陷阱］本題的關(guān)鍵是需要確認該公路項目屬于跨省的建設(shè)項目，環(huán)評文件應(yīng)由國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門審批，無論甲省、乙省還是丙省的生態(tài)環(huán)境主管部門都無權(quán)進行審批；另外，建設(shè)項目的環(huán)評文件審批之后，項目開始之前發(fā)生重大變動，應(yīng)重新組織環(huán)評，編制環(huán)評文件，并對環(huán)評文件重新報批，并非簡單的補充。
［解析］根據(jù)《環(huán)境影響評級法》第23條：“國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門負責(zé)審批下列建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件：
（一）核設(shè)施、絕密工程等特殊性質(zhì)的建設(shè)項目；
（二）跨省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域的建設(shè)項目；
（三）由國務(wù)院審批的或者由國務(wù)院授權(quán)有關(guān)部門審批的建設(shè)項目。
前款規(guī)定以外的建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件的審批權(quán)限，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
建設(shè)項目可能造成跨行政區(qū)域的不良環(huán)境影響，有關(guān)生態(tài)環(huán)境主管部門對該項目的環(huán)境影響評價結(jié)論有爭議的，其環(huán)境影響評價文件由共同的上一級生態(tài)環(huán)境主管部門審批。”該公路項目跨了甲、乙、丙三個省，所以其環(huán)評文件應(yīng)該報送國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門審批，而非甲乙丙中任何一個省的生態(tài)環(huán)境主管部門，所以A項錯誤；
《環(huán)境影響評價法》第24條：“建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件經(jīng)批準(zhǔn)后，建設(shè)項目的性質(zhì)、規(guī)模、地點、采用的生產(chǎn)工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施發(fā)生重大變動的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)重新報批建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件。”該公路項目的環(huán)評文件被審批后，開工前，其建設(shè)規(guī)模要發(fā)生重大變化即需要延長至丙省，所以此項目需要重新進行環(huán)評，而非簡單補充，B項錯誤，C項正確；
根據(jù)《環(huán)境影響評級法》第25條：“建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。”對于建設(shè)項目而言，需先環(huán)評后開工，擅自開工的，需被責(zé)令停止建設(shè)，恢復(fù)原狀并依法對項目進行環(huán)評。所以D項說法正確。
綜上，本題答案為CD。
69.劉老師和希望學(xué)校簽訂合同，合同約定，在職期間完成的所有作品著作權(quán)歸學(xué)校所有，劉老師在職期間完成了《英語寫作手冊》，半年后，劉老師辭職到前程學(xué)校工作，并授權(quán)前程學(xué)校印刷《英語寫作手冊》并向?qū)W生出售，有一書店向前程學(xué)校學(xué)生收購學(xué)生使用過的《英語寫作手冊》后，加價出售。以下選項正確的是？
A《英語寫作手冊》的著作權(quán)應(yīng)屬于劉老師
B前程學(xué)校的行為沒有侵犯著作權(quán)
C書店的行為侵犯了著作權(quán)
D因希望學(xué)校與劉老師簽訂的合同是格式合同，侵犯了劉老師的主要權(quán)利，因此該合同無效
答案解析
正確答案：A,B
［命題陷阱］本題容易對希望學(xué)校和劉老師簽訂的合同定性錯誤。1.一般職務(wù)作品的著作權(quán)歸作者，是法定的強制內(nèi)容，學(xué)校不能通過與作者簽訂合同的方式剝奪作者的著作權(quán)；2.一般職務(wù)作品，著作權(quán)歸作者，單位只是享有兩年內(nèi)本單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用的權(quán)利，第三方以與本單位相同的業(yè)務(wù)方式使用該作品的，應(yīng)征求作者和單位同意，所得收益作者應(yīng)該與單位分配。但是單位畢竟無著作權(quán)，如果作者或第三方未做到這一點對單位雖有侵權(quán)，但不屬于侵犯著作權(quán)；3.格式合同部分條款無效的，不影響整體合同效力。
［解析］《著作權(quán)法》第16條第1款：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。”
《著作權(quán)法實施條例》第12條：“職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，經(jīng)單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。
作品完成兩年的期限，自作者向單位交付作品之日起計算。”
《英語寫作手冊》屬于劉老師完成的一般職務(wù)作品，著作權(quán)應(yīng)歸劉老師，希望學(xué)校只是享有2年內(nèi)優(yōu)先使用的權(quán)利，A項正確；
前程學(xué)校經(jīng)過作者許可印刷發(fā)行《英語寫作手冊》并沒有侵犯作者的著作權(quán)。在兩年期限內(nèi)，此職務(wù)作品希望學(xué)校有優(yōu)先使用權(quán)，劉老師授權(quán)前程學(xué)校使用應(yīng)經(jīng)過希望學(xué)校同意，所得報酬應(yīng)與希望學(xué)校分配，如果劉老師未經(jīng)希望學(xué)校同意或未分配收益，此行為侵犯希望學(xué)校的優(yōu)先使用權(quán)，但沒有侵犯著作權(quán)。所以B項正確；
《著作權(quán)法》第53條：“復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”“發(fā)行權(quán)”是一次性的權(quán)利，一旦作品被合法發(fā)行后，作品上的發(fā)行權(quán)即用盡，之后這些合法發(fā)行的復(fù)制品再流通時，沒有侵犯著作權(quán)，所以“正版流通不侵權(quán)”，書店賣二手的正版《英語學(xué)習(xí)手冊》不侵犯著作權(quán)。所以C項錯誤；
《合同法》第42條：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”一般職務(wù)作品的著作權(quán)依法歸作者享有，所以希望學(xué)校與劉老師的合同中將著作權(quán)約定歸學(xué)校所有，此條款無效，但合同條款的部分無效不影響整個合同效力，D項錯誤。
綜上，本題答案為AB。
70.甲創(chuàng)作完成一部小說，將烈士陳某的英雄形象進行了歪曲，詆毀了英雄的光輝形象。乙將該部小說內(nèi)容改編為漫畫，上傳至丙網(wǎng)站。丁未經(jīng)許可根據(jù)漫畫制作成了電子游戲。劉某是烈士陳某的遺孀要求丙網(wǎng)站刪除相關(guān)漫畫，下列有關(guān)說法正確的是？
A劉某可起訴甲侵犯了陳某的名譽權(quán)
B劉某可起訴乙侵犯了陳某的名譽權(quán)
C丁侵犯了甲和乙的著作權(quán)
D如果丙網(wǎng)站拒不刪除該漫畫，對于擴大的損害劉某可追究網(wǎng)站的連帶責(zé)任
答案解析
正確答案：A,B,C,D
［命題陷阱］本題的難點在于民法和著作權(quán)法的結(jié)合。1.陳某作為烈士，其英雄形象被任何形式的詆毀均會帶來名譽權(quán)受損，陳某已經(jīng)犧牲，遺孀有權(quán)就此侵權(quán)行為起訴；2.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者享有“避風(fēng)港”原則的保護，對于侵權(quán)行為，接到權(quán)利人的書面通知后立即刪除侵權(quán)作品的，不侵權(quán)，如果未及時刪除，就擴大的損害，需與侵權(quán)人共同承擔(dān)侵權(quán)的連帶責(zé)任。
［解析］根據(jù)《民法總則》第185條：“侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽、榮譽，損害社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”陳某作為烈士，就其英雄形象享有名譽權(quán)，被任何形式的詆毀均會帶來名譽權(quán)受損，陳某已經(jīng)犧牲，遺孀有權(quán)就此侵權(quán)行為起訴，A、B項正確；
丁未經(jīng)許可將漫畫改編為電子游戲，擅自使用演繹作品，對原作者甲和演繹作者乙均有侵權(quán)，C項正確；
《侵權(quán)責(zé)任法》第36條：“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。”
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雖然沒有事前審查權(quán)利來源的責(zé)任，但是當(dāng)?shù)弥謾?quán)情由時應(yīng)立即采取措施不能助紂為虐。所以丙網(wǎng)站接到權(quán)利人通知時，應(yīng)立即刪除侵權(quán)作品，拒不刪除的，對于擴大的損害承擔(dān)連帶責(zé)任，D項正確。
綜上，本題答案為ABCD。
71.創(chuàng)思公司經(jīng)鐘某許可，將其創(chuàng)作的小說改編并拍攝成電影，創(chuàng)思公司聘請了流行歌手王某為電影創(chuàng)作插曲，下列有關(guān)說法正確的是？
A某劇團希望將該電影改為舞臺劇上演，只需創(chuàng)思公司許可并付費
B某出版社希望出版該電影的連環(huán)畫，需同時經(jīng)鐘某和創(chuàng)思公司的許可并付費
C某網(wǎng)站未經(jīng)許可提供該電影的點播同時侵犯了創(chuàng)思公司、鐘某和王某的著作權(quán)
D某唱片公司希望自聘歌手演唱該插曲并制成唱片，只需王某許可并付費
答案解析
正確答案：B,D
［命題陷阱］本題最大的難點是需要區(qū)分影視作品的整體著作權(quán)和劇本、插曲等獨立作品單獨著作權(quán)的關(guān)系。影視作品作為一個整體作品，擁有一個整體的著作權(quán)由制片者享有，如果第三方單獨使用影視作品，比如點播電影、其他節(jié)目中引用片段、將電影對話改變?yōu)榉窖浴⒅谱鱀VD等，只需要制片者的同意并付費就可以。如果使用方式中既包括電影又涉及單獨的劇本、音樂等作品的，比如將電影改編為連環(huán)畫、舞臺劇等，需要劇本的作者和電影的制片者雙重許可并付費。如果使用方式只涉及劇本或音樂等單獨作品，比如將劇本改編為小說出版，將音樂作品作成專輯發(fā)行等，則只需要劇本作者，音樂作品作者許可并付費。
［解析］根據(jù)《著作權(quán)法》第12條：“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。”對作品進行演繹創(chuàng)作應(yīng)得到原作者的同意，原作者仍然享有原作品的著作權(quán)。將電影改為舞臺劇及連環(huán)畫，涉及對電影和劇本的改編，所以需要制片者創(chuàng)思公司和原小說作者鐘某的許可并付費，A項錯誤，B項正確。
網(wǎng)站提供點播的素材僅限于電影，故只需要電影制片者創(chuàng)思公司同意即可，無需劇本作者鐘某以及音樂作者王某的同意，也不會侵犯二者的著作權(quán)，C項錯誤。
《著作權(quán)法》第15條第2款：“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。”對于電影插曲，王某享有單獨的著作權(quán)，所以唱片公司的使用該插曲錄制的行為只需要作者王某同意并付費，D項正確。
綜上，本題答案為BD。
72.甲研發(fā)出一個芯片獲得了專利，乙申請并獲得了一項全部以甲的專利技術(shù)為核心的新專利。乙授權(quán)給丙電腦公司使用此芯片生產(chǎn)電腦并銷售，某大學(xué)從丙公司購買10臺電腦搞科研。下列說法不正確的是？
A大學(xué)使用電腦用于科研，所以不構(gòu)成侵權(quán)
B大學(xué)不構(gòu)成侵權(quán)，但需要向甲支付專利使用費
C甲可以向法院起訴，確認乙的專利無效
D如果乙的專利被宣告無效，丙公司有權(quán)要求乙返還專利使用費
答案解析
正確答案：A,B,C,D
［命題陷阱］本題的關(guān)鍵是確認侵權(quán)抗辯中的“因科研試驗”而使用他人專利產(chǎn)品強調(diào)的是他人專利產(chǎn)品為科研試驗對象，本案中A大學(xué)用電腦搞科研，電腦只是科研工具并非科研對象，不屬于抗辯理由。另外，專利被無效宣告后，對已經(jīng)履行的合同、判決、裁定等沒有溯及力。給過的錢不退，沒給過的錢不給。
［解析］根據(jù)《專利法》第69條：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：……（四）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的； ……”本條的含義是，如果使用人未經(jīng)專利權(quán)人許可而使用專利產(chǎn)品是屬于侵權(quán)范疇的，但因為其使用的目的并非商業(yè)目的而是為了針對專利產(chǎn)品或技術(shù)本身進行科研實驗進而改進，專利產(chǎn)品本身是研究實驗對象。為了推進技術(shù)的發(fā)展，《專利法》規(guī)定此行為作為侵權(quán)的抗辯理由，不認定侵權(quán)。但本案中，學(xué)校使用電腦搞科研，電腦是科研的工具而非對象，不屬于侵權(quán)抗辯的理由，所以A項的因果關(guān)系錯誤；
本案的法律關(guān)系是乙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)，但乙公司獲得的專利權(quán)被宣告無效之前是有效的，丙公司經(jīng)授權(quán)制造、銷售電腦，大學(xué)使用電腦等行為均屬于合法行為，丙公司以及大學(xué)并沒有對甲公司的專利侵權(quán)。且大學(xué)只是跟丙公司形成了電腦的買賣合同關(guān)系，并沒有與甲發(fā)生專利許可關(guān)系，所以大學(xué)無需向甲支付專利使用費，B項錯誤；
專利授權(quán)及宣告無效均為行政行為，由專利行政主管部門進行。法院無法通過司法行為宣告專利無效，C項錯誤；
《專利法》第47條：“宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。
宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。”即使乙的專利被宣告無效，對已經(jīng)履行過的許可合同沒有溯及力，丙公司不能主張返還，D項錯誤。
綜上，本題為選非題，答案為ABCD。
73.馮某繪制了具有新穎性的熊貓圖案，德樂公司未經(jīng)馮某許可將該熊貓圖案印在垃圾桶上，并申請取得了外觀設(shè)計專利。伯恩公司未經(jīng)許可制造了一批相同的垃圾桶，喜登公司對此不知情從伯恩公司購買垃圾桶若干用于旗下的餐廳，下列說法正確的是？
A德樂公司侵犯了馮某的著作權(quán)，馮某有權(quán)申請德樂公司的專利無效
B如果伯恩公司對德樂公司取得專利權(quán)不知情，則不承擔(dān)賠償責(zé)任
C喜登公司沒有侵犯德樂公司專利權(quán)，可以不停止使用且不支付費用
D喜登公司侵犯了德樂公司的專利權(quán)，但可以不停止使用且不支付費用
答案解析
正確答案：A,C
［命題陷阱］1.本題考查了善意侵權(quán)，考生需要準(zhǔn)確掌握專利的善意侵權(quán)者主要指不知情而銷售或使用專利產(chǎn)品的主體不包括制造者，伯恩公司未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造專利產(chǎn)品，構(gòu)成侵權(quán)，需承擔(dān)賠償責(zé)任；2.外觀設(shè)計專利權(quán)人控制的范圍中不包括使用，所以喜登公司的使用行為沒有侵犯德樂公司的外觀設(shè)計專利權(quán)。
［解析］根據(jù)《專利法》第23條：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。
本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。”馮某對其繪制的熊貓圖案享有著作權(quán)，德樂公司的外觀設(shè)計專利侵犯了馮某的著作權(quán)，且與此在先權(quán)利相沖突，馮某有權(quán)申請其專利無效，A項正確；
第70條：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”專利的善意侵權(quán)者包括善意的使用或銷售者，不包括制造者，伯恩公司未經(jīng)許可制造了專利產(chǎn)品，無論是否知情都應(yīng)當(dāng)認定侵權(quán)且承擔(dān)賠償責(zé)任，B項錯誤；
第11條第2款：“外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。”外觀設(shè)計專利權(quán)人控制的范圍是“制造、銷售、許諾銷售、進口”的行為，不控制使用行為，喜登公司屬于“使用”行為，不屬于權(quán)利人控制范圍，不侵權(quán)，C項正確，D項錯誤。
綜上，本題答案為AC。
74.甲向法院起訴乙，提交了一張銀行轉(zhuǎn)賬的憑證，證明自己借給乙５０萬元，在訴訟中，乙主張甲借款給自己是為了償還自己以前借款給甲的事實，下列說法正確的是？
A甲提交的銀行轉(zhuǎn)賬憑證屬于直接證據(jù)
B甲提交的銀行轉(zhuǎn)賬憑證屬于間接證據(jù)
C乙對甲曾經(jīng)向自己借款的事實承擔(dān)舉證責(zé)任
D甲應(yīng)對借款給乙的事實承擔(dān)證明責(zé)任
答案解析
正確答案：B,D
本題考查證據(jù)的理論分類和證明責(zé)任。首先，關(guān)于直接證據(jù)和間接證據(jù)的區(qū)分，其區(qū)分要點在于內(nèi)容的完整性，在內(nèi)容上能夠完整證明待證事實的是直接證據(jù)，在內(nèi)容上只能證明待證事實的一個部分一個片段的證據(jù)是間接證據(jù)。甲向法院提供了銀行的轉(zhuǎn)賬憑證，該證據(jù)的待證事實是自己借給乙５０萬，顯然，該轉(zhuǎn)賬憑證只能證明自己向乙轉(zhuǎn)款５０萬，但并不能完整證明借款事實，是間接證據(jù)，故Ａ選項錯誤，Ｂ選項正確。其次，關(guān)于證明責(zé)任，甲主張借款事實成立，故應(yīng)當(dāng)對借款事實的成立承擔(dān)證明責(zé)任，故Ｄ選項正確。Ｃ選項為干擾選項，證明對象是證明責(zé)任的前提，故分析證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)首先確定該事實是否是本案的證明對象，如果是本案證明對象則需要討論由誰承擔(dān)證明責(zé)任，如果不是本案證明對象則無需證據(jù)證明，無需討論證明責(zé)任。甲是否曾經(jīng)向乙借款與本案無關(guān)，不是本案證明對象，無需證據(jù)證明，故無需討論證明責(zé)任。故Ｃ選項錯誤。
綜上所述，本題答案為ＢＤ。
75.位于A省B縣的甲公司和A省C縣的乙公司訂立水果買賣合同，甲公司付款后，乙公司遲遲不發(fā)貨，甲擔(dān)心乙的發(fā)貨能力，于是向水果倉庫所在地D縣法院申請保全，法院采取相應(yīng)保全措施后，甲向C縣法院提起訴訟，下列選項正確的是？
A甲公司應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保
BD縣法院應(yīng)當(dāng)凍結(jié)這批水果
CC縣法院受理案件后，D縣法院應(yīng)當(dāng)將保全的財產(chǎn)一并移送C縣法院
DC縣法院受理案件后應(yīng)當(dāng)將案件移送D縣法院
答案解析
正確答案：A,C
本題考查訴前財產(chǎn)保全。首先關(guān)于擔(dān)保，訴前保全中，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人拒不提供的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回保全申請，故在訴前保全中，擔(dān)保是必須的，所以A選項正確。B選項考查保全措施，被保全的財產(chǎn)是水果，屬于季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品，不能直接予以查封、扣押、凍結(jié)，應(yīng)當(dāng)對其進行變價處理后保存其價款，即責(zé)令當(dāng)事人及時處理后由法院保存其價款，必要時也可以由法院變賣后保存價款，所以B選項錯誤。關(guān)于C、D選項，考查采取保全措施的法院和受理案件的法院不一致的處理，根據(jù)司法解釋規(guī)定，訴前保全措施采取后，當(dāng)事人向采取保全措施之外的其他有管轄權(quán)的法院起訴的，采取訴前保全措施的法院應(yīng)當(dāng)將保全手續(xù)移送受理案件的法院，訴前保全的裁定視為受移送法院作出的裁定，所以C選項正確，D選項錯誤。綜上，本題答案為AC。
76.施某從事個體運輸業(yè)務(wù)，在行車過程中，因闖紅燈將正常過馬路的肖某撞傷住院治療，在肖某住院期間，因施某拒不墊付醫(yī)療費，肖某起訴施某。關(guān)于肖某可向法院申請采取的措施，下列哪些說法正確？
A申請對施某采取強制措施
B申請公開審理
C申請先予執(zhí)行
D申請財產(chǎn)保全
答案解析
正確答案：C,D
逐一分析選項，關(guān)于A選項，在民事訴訟中強制措施僅僅適用于妨礙訴訟和執(zhí)行的行為，在本案中施某并未實施妨礙訴訟、執(zhí)行的行為，不能對其采取強制措施；且針對妨礙訴訟和執(zhí)行的行為適用強制措施應(yīng)當(dāng)由法院依職權(quán)采取，不存在當(dāng)事人申請適用的問題，故A選項表述錯誤；B選項，關(guān)于公開審理原則，民事訴訟原則上應(yīng)當(dāng)公開審理，但涉及國家秘密、個人隱私和其他案件法定不公開；涉及商業(yè)秘密和離婚案件依申請不公開審理，本案不存在法定不公開以及依申請不公開的問題，應(yīng)當(dāng)依法公開審理，不存在申請公開的問題，B選項表述錯誤；關(guān)于C選項，對于追索贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費，追索勞動報酬，以及其他情況緊急需要先予執(zhí)行的案件，當(dāng)事人可以申請法院先予執(zhí)行，本案屬于追索醫(yī)療費，故權(quán)利人肖某可以申請法院先予執(zhí)行，表述C正確；對于可能因為當(dāng)事人一方的行為或者其他原因致使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，對方當(dāng)事人可以申請法院進行保全，包括財產(chǎn)保全和行為保全，故肖某可以申請法院對施某進行財產(chǎn)保全，D選項正確。綜上所述，本題答案為CD。
77.朱某起訴劉某離婚，在訴訟中二人達成調(diào)解協(xié)議，法院據(jù)此制作調(diào)解書，法院通知朱某和劉某到法院領(lǐng)取調(diào)解書，朱某到法院領(lǐng)取并簽收了調(diào)解書，劉某一直未領(lǐng)取調(diào)解書，后朱某反悔，不愿意離婚，下列說法正確的是？
A朱某可以反悔，法院依調(diào)解協(xié)議制作判決書
B朱某可以反悔，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件審理情況制作判決書
C朱某不能反悔，因為其已經(jīng)簽收調(diào)解書
D朱某可以向法院申請撤回起訴
答案解析
正確答案：C,D
本題考查調(diào)解書的生效。首先關(guān)于朱某能否反悔的問題，根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，調(diào)解未達成調(diào)解協(xié)議或者調(diào)解書送達前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決，即當(dāng)事人在簽收調(diào)解書之前可以通過拒絕簽收調(diào)解書等方式反悔，表達對調(diào)解協(xié)議以及調(diào)解書內(nèi)容的不認可，但本案朱某已經(jīng)簽收調(diào)解書，應(yīng)當(dāng)受其簽收調(diào)解書這一行為的約束，不能反悔，故A、B選項錯誤，C選項正確。同時關(guān)于調(diào)解書的生效問題，調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后生效。本案劉某一直沒有領(lǐng)取、簽收調(diào)解書，調(diào)解書尚未生效，本案尚在訴訟中，故原告可以申請撤訴，故本題D選項原告朱某可以向法院申請撤回起訴的表述正確。
綜上所述，本題答案為CD。
78.甲公司欠乙公司貨款，乙公司起訴，法院判決甲公司償還乙公司貨款300萬。乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司對丙公司有200萬債權(quán)，且怠于行使，于是起訴丙公司。下列說法正確的是？
A乙公司的行為構(gòu)成重復(fù)起訴
B乙公司不構(gòu)成重復(fù)起訴
C乙公司可以提起代位權(quán)訴訟
D法院應(yīng)不予受理，受理了的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴
答案解析
正確答案：B,C
關(guān)于重復(fù)起訴的判斷。根據(jù)司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴，法院不予受理，已經(jīng)受理的裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外：（一）后訴與前訴的當(dāng)事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；（三）后訴與前訴的訴訟請求相同或者后訴的訴訟請求在實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。本案中前訴乙公司基于買賣合同關(guān)系起訴甲公司償還貨款，裁判生效后，乙公司基于代位權(quán)法律關(guān)系起訴丙公司要求丙公司代位清償200萬。顯然，后訴與前訴的當(dāng)事人不相同，訴訟標(biāo)的不同，后訴的訴訟請求與前訴的訴訟請求不同，亦不存在后訴訴訟請求否定前訴裁判結(jié)果的問題。故不構(gòu)成重復(fù)起訴，法院應(yīng)當(dāng)依法受理。故本題A選項錯誤，B選項正確，C選項正確，D選項錯誤。綜上，本題答案為BC。
79.甲和乙因為人身損害賠償糾紛起訴到法院，一審法院作出判決，甲對賠償標(biāo)準(zhǔn)有異議，提起上訴。原審法院也發(fā)現(xiàn)賠償金及利息的適用標(biāo)準(zhǔn)有錯誤，原審法院將案件移交上級法院，甲沒有按期繳納上訴費，法院應(yīng)該如何處理？
A二審法院撤銷原判，發(fā)回原審
B一審法院啟動審判監(jiān)督程序
C繼續(xù)審理
D二審法院按撤回上訴處理
答案解析
正確答案：B,D
本題融合了兩個知識點，一是裁判文書錯誤的救濟方式，二是未繳納上訴費的法律效果。
首先，甲提起上訴，但未繳納上訴費，二審法院應(yīng)當(dāng)按照甲撤回上訴處理，故D選項正確。同時撤回上訴的效果是一審判決生效。
其次，一審法院將一審判決書送達當(dāng)事人后發(fā)現(xiàn)裁判文書錯誤后應(yīng)當(dāng)分情形討論：如果是瑕疵（文字錯誤、計算錯誤、筆誤等），應(yīng)當(dāng)下達裁定書補正；如果是實質(zhì)內(nèi)容錯誤則應(yīng)當(dāng)視當(dāng)事人是否上訴而分別處理，當(dāng)事人上訴的，報二審法院由二審法院在二審中糾正；當(dāng)事人不上訴的，則在判決生效后啟動審判監(jiān)督程序糾正。本案首先賠償金及利息的適用標(biāo)準(zhǔn)錯誤屬于實質(zhì)內(nèi)容錯誤，不能通過裁定書補正。當(dāng)事人上訴后，沒有按期繳納上訴費，二審法院應(yīng)當(dāng)按照上訴人撤回上訴處理，即一審判決生效。此時屬于生效的一審判決有錯誤，故一審法院應(yīng)當(dāng)啟動審判監(jiān)督程序糾正錯誤的一審判決。故本題B選項正確。既然甲未交上訴費，按照撤回上訴處理，故二審法院不應(yīng)當(dāng)對案件繼續(xù)審理，也不應(yīng)當(dāng)對本案作出相應(yīng)的判決、裁定，故A、C選項錯誤，道理很簡單，上訴費都不交，二審法院憑什么給你審。
綜上所述，本題答案為BD。
80.甲省A市慶安公司超標(biāo)排污導(dǎo)致河流下游B市嚴重污染，A市環(huán)保組織（符合起訴條件）向A市中院提起公益訴訟，A市中院受理案件之后，B市環(huán)保組織（符合起訴條件）向B市中院也提起公益訴訟。關(guān)于本案，表述正確的是？
AA市中院、B市中院均有權(quán)審理各自的案件，分別判決
BB市中院應(yīng)當(dāng)把案件移送給A市中院
CA市環(huán)保組織和B市環(huán)保組織可做共同原告
D如果對管轄權(quán)有爭議，可報甲省高院指定管轄
答案解析
正確答案：B,C,D
本題考查公益訴訟當(dāng)事人訴訟地位和管轄問題。首先關(guān)于訴訟地位，根據(jù)司法解釋規(guī)定，法院受理公益訴訟后，依法可以提起訴訟的其他機關(guān)、組織可以在開庭前申請以共同原告身份參加訴訟。故對慶安公司超標(biāo)排污案件，A市環(huán)保組織提起公益訴訟后，B市環(huán)保組織可以共同原告身份參加訴訟，所以本題C選項關(guān)于當(dāng)事人訴訟地位的表述正確。其次關(guān)于管轄，公益訴訟由侵權(quán)行為地和被告住所地中院管轄，故本案A市中院屬于被告住所地和侵權(quán)行為地（侵權(quán)行為發(fā)生地），B市中院屬于侵權(quán)行為地（侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地）均有管轄權(quán)，根據(jù)司法解釋規(guī)定，對同一侵權(quán)行為分別向兩個以上人民法院提起公益訴訟的，由最先立案的法院管轄，必要時由他們共同的上級法院指定管轄。故本案應(yīng)當(dāng)由最先立案的A市中院管轄，后立案的B市法院應(yīng)當(dāng)將案件移送A市法院，故A選項錯誤，B選項正確。A、B市法院因為管轄權(quán)發(fā)生爭議，可以報請其共同上級法院，即報甲省高院指定管轄，D選項正確。
綜上，本題答案為BCD。
81.元豐公司依據(jù)供貨合同要求神木公司履行貨款，法院經(jīng)審理一審二審神木公司均敗訴，神木公司向法院申請再審，上級法院認為事實不清，指定下級法院再審，再審期間元豐公司要求增加違約金，神木公司以貨物質(zhì)量不合格為由主張解除合同，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？
A對于增加違約金，法院應(yīng)調(diào)解處理
B對于解除合同法院應(yīng)調(diào)解處理
C對于增加違約金的要求，法院告知另訴
D對于解除合同請求，法院告知另訴
答案解析
正確答案：C,D
本題考查再審范圍有限原則。再審以原審范圍為限，當(dāng)事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的不屬于再審范圍，故法院對于再審中新增的訴訟請求（包括原告新增獨立訴訟請求或者被告提出的反訴）不予審理，符合另行起訴條件的，告知當(dāng)事人可以另行起訴。故在再審中原告新增的違約金請求，以及被告提出解除合同的反訴請求不屬于再審范圍，再審法院不能組織調(diào)解，直接告知當(dāng)事人另行起訴。故本題AB選項錯誤，CD選項正確。本題答案為CD。
82.大山公司欠五岳公司5000萬，海倫公司提供抵押擔(dān)保，因到期未支付，五岳公司向法院申請對大山公司發(fā)出支付令。支付令發(fā)出后，五岳公司將海倫公司起訴至法院，要求其履行擔(dān)保責(zé)任，問以下哪些選項正確？
A該支付令對大山公司有拘束力，對海倫公司沒有拘束力
B該支付令對大山公司和海倫公司均有拘束力
C五岳公司對海倫公司提起訴訟，不影響支付令效力
D五岳公司對海倫公司提起訴訟，支付令失效
答案解析
正確答案：A,D
本題考查督促程序，可以直接根據(jù)司法解釋規(guī)定作答。《民訴解釋》436條規(guī)定，對設(shè)有擔(dān)保的債務(wù)的主債務(wù)人發(fā)出的支付令，對擔(dān)保人沒有約束力。債權(quán)人就擔(dān)保關(guān)系單獨提起訴訟的，支付令自人民法院受理案件之日起失效。首先，本案中債權(quán)人五岳公司申請向債務(wù)人大山公司發(fā)出的支付令僅僅對債務(wù)人大山公司有拘束力，對擔(dān)保人海倫公司沒有拘束力，故本題A選項正確，B選項錯誤。其次，債權(quán)人五岳公司單獨就擔(dān)保關(guān)系對海倫公司提起訴訟，支付令失效，故C選項錯誤，D選項正確。綜上，本題答案為AD。
83.某生效判決判決乙公司向甲公司支付30萬元貨款。甲公司申請執(zhí)行，在執(zhí)行中，發(fā)現(xiàn)乙公司沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，但是乙公司對案外人丙公司有30萬債權(quán)，甲公司申請法院向丙公司發(fā)出了履行到期債務(wù)的通知。丙公司收到通知后向法院提出異議，稱該筆欠款已經(jīng)歸還。同時案外人丁公司向法院主張乙公司已經(jīng)將該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己了，自己是該筆債權(quán)的受讓人，下列表述正確的是？
A甲公司可以申請法院對丙公司強制執(zhí)行
B甲公司不能申請法院對丙公司強制執(zhí)行
C丁公司提出案外人異議被駁回后應(yīng)該申請再審
D丁公司提出案外人異議后被駁回后應(yīng)該提起執(zhí)行異議之訴
答案解析
正確答案：B,D
本題考查代為申請執(zhí)行和案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議。首先，關(guān)于代為申請執(zhí)行的問題，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但是對第三人享有到期債權(quán)，經(jīng)申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人申請，法院可以向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。該通知送達第三人后，第三人應(yīng)當(dāng)在15日之內(nèi)向申請人清償債務(wù)，或者在15日內(nèi)向法院提出異議。如果該第三人在15日內(nèi)既不履行債務(wù)，又不提出異議的，法院可以裁定對第三人強制執(zhí)行。如果該第三人在15日內(nèi)提出異議，法院則不能對該第三人強制執(zhí)行，法院無需審查該異議是否成立。顯然，本案中第三人丙公司提出了異議，故不能對丙公司強制執(zhí)行，故本題A選項錯誤，B選項正確。
其次，關(guān)于案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議。甲公司申請執(zhí)行乙公司30萬，乙公司的財產(chǎn)不足以清償該債權(quán)，法院遂將乙公司對丙公司的債權(quán)列為執(zhí)行標(biāo)的，在執(zhí)行過程中，案外人丁公司主張自己受讓了該筆債權(quán)，即丁公司對該債權(quán)（執(zhí)行標(biāo)的）主張權(quán)利，構(gòu)成案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議，法院應(yīng)當(dāng)對其異議進行審查，認為異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的應(yīng)當(dāng)裁定駁回。關(guān)于救濟手段，如果屬于原生效判決確有錯誤的，應(yīng)當(dāng)申請再審，如果認為與原生效裁判無關(guān)的，應(yīng)當(dāng)另行起訴（執(zhí)行異議之訴）。本案中生效判決是乙公司向甲公司支付30萬，并未涉及乙公司對丙公司的債權(quán)，故屬于與原生效裁判無關(guān)的情形，對裁定不服的應(yīng)當(dāng)提起執(zhí)行異議之訴，故D選項正確，C選項錯誤。
84.林某和吳某簽訂協(xié)議約定將吳某所有的一輛汽車賣給林某，約定林某向吳某支付一半車款后吳某將汽車交付給林某，但在林某付清全部車款前車輛仍然歸吳某所有。林某向吳某支付一半車款后吳某將汽車交付林某。鄧某因為借款糾紛起訴吳某，訴訟中，鄧某申請法院采取保全措施，申請法院扣押吳某的該輛汽車。關(guān)于本案表述正確的是？
A法院可以扣押該輛汽車
B法院不能扣押該輛汽車
C林某向吳某交付余款后，法院應(yīng)當(dāng)裁定解除對汽車的扣押
D林某向法院交付余款后，法院應(yīng)當(dāng)裁定解除對汽車的扣押
答案解析
正確答案：A,D
本題考查執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)。根據(jù)《查封、扣押、凍結(jié)若干問題規(guī)定》第16條“被執(zhí)行人將其財產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付部分價款并實際占有該財產(chǎn)，但根據(jù)合同約定被執(zhí)行人保留所有權(quán)的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)；第三人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當(dāng)由第三人在合理期限內(nèi)向人民法院交付全部余款后，裁定解除查封、扣押、凍結(jié)。”
該規(guī)定的主要依據(jù)是合同法中保留所有權(quán)的買賣，根據(jù)《合同法》134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。“據(jù)此理解以上司法解釋的規(guī)定：
首先，被執(zhí)行人將其財產(chǎn)出賣給第三人，第三人根據(jù)合同約定被執(zhí)行人保留所有權(quán)，故該財產(chǎn)仍然屬于被執(zhí)行人所有，故法院可以查封、扣押、凍結(jié)。
其次，根據(jù)合同約定第三人已經(jīng)在合理期限完全支付價款后取得對該財產(chǎn)的所有權(quán)，此時財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸第三人所有，故法院應(yīng)當(dāng)解除對該財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)。
最后，值得注意的是該財產(chǎn)已經(jīng)被查封、扣押、凍結(jié)，所以第三人要求履行合同應(yīng)當(dāng)向法院交付余款，而不能向被執(zhí)行人交付余款。
據(jù)此分析本案，首先，被執(zhí)行人吳某與林某簽訂汽車買賣合同，作出了林某全部付清余款前車輛仍歸吳某所有的所有權(quán)保留，故車輛仍然屬于被執(zhí)行人吳某所有，人民法院可以扣押該汽車，故A選項正確，B選項錯誤。其次，林某支付余款后取得對該汽車的所有權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)解除對該汽車的扣押，同時值得注意的是該汽車已經(jīng)被扣押，李某應(yīng)當(dāng)向法院交付余款，而不能向被執(zhí)行人吳某交付余款，所以C選項錯誤，D選項正確。
綜上所有，本題答案為AD。
85.甲公司和乙公司簽訂一份買賣合同，約定因為履行本合同發(fā)生糾紛可以向A市的仲裁機構(gòu)申請仲裁。A市有兩個仲裁機構(gòu)，分別為A仲裁委員會和中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會A市分會。現(xiàn)在甲公司和乙公司因為履行該合同發(fā)生爭議，甲向A仲裁委申請仲裁，乙在A仲裁庭首次開庭前向A市中院申請確認仲裁協(xié)議無效。下列表述正確的是？
A乙向A市中級法院申請仲裁協(xié)議無效，A市中院應(yīng)當(dāng)受理
BA市中院應(yīng)當(dāng)裁定確認仲裁協(xié)議無效
C甲、乙公司如果協(xié)議選擇其中一個仲裁機構(gòu)，仲裁協(xié)議有效
DA仲裁委應(yīng)當(dāng)繼續(xù)仲裁
答案解析
正確答案：A,B,C
本題考查仲裁協(xié)議效力。第一個問題，仲裁協(xié)議約定了兩個以上仲裁機構(gòu)的，屬于仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)不明確，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇向其中一個仲裁機構(gòu)申請仲裁，當(dāng)事人無法就仲裁機構(gòu)的選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。故本案仲裁協(xié)議原則上無效，但當(dāng)事人如果協(xié)議選擇了其中一個仲裁機構(gòu)，則仲裁協(xié)議有效，故本題B、C選項正確。第二個問題，關(guān)于確認仲裁協(xié)議效力，首先當(dāng)事人申請確認仲裁協(xié)議效力應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出，如果一方當(dāng)事人向仲裁委申請仲裁，一方在仲裁庭首次開庭前未對仲裁協(xié)議效力提出異議的，仲裁委有權(quán)繼續(xù)仲裁，本案甲公司向A仲裁委申請仲裁，乙公司在首次開庭前對仲裁協(xié)議效力提出了異議，故仲裁委不能繼續(xù)仲裁，故D選項表述錯誤。其次，申請確認仲裁協(xié)議效力應(yīng)當(dāng)由約定的仲裁委以及申請人住所地、被申請人住所地、仲裁協(xié)議簽訂地和約定的仲裁機構(gòu)所在地中院管轄，本案A市中院是約定的仲裁機構(gòu)所在地中院，有權(quán)確認該仲裁協(xié)議效力，故本題A選項正確。綜上，本題答案為ABC。
86.甲是拉姆公司股東，經(jīng)公司過半數(shù)股東同意后于2018年3月和乙簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，約定2018年1月1日開始計算股東收益，但拉姆公司的股東名冊及相關(guān)文件2018年5月才變更完成。2018年4月，公司召開股東會決議向股東分紅，但未分配給乙，下列說法正確的是？
A乙于2018年5月拉姆公司辦完變更手續(xù)后取得股權(quán)
B乙有權(quán)申請法院確認該決議無效
C2018年4月決議作出后，拉姆公司有權(quán)依據(jù)章程向甲分配利潤
D2018年4月決議作出后，乙可以向拉姆公司主張分紅
答案解析
正確答案：A,C
本題有兩個關(guān)鍵時間點：一是2018年1月1日，甲乙雙方約定的股東收益轉(zhuǎn)移的時間；二是2018年5月，公司的名冊及相關(guān)文件變更時間。股東資格是股東和公司之間的法律關(guān)系的確認，所以應(yīng)該自公司的名冊及相關(guān)文件變更完成時受讓人取得股東資格，享有股東分紅等相關(guān)權(quán)利。
［解析］《公司法》第32條：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。”股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，受讓人與公司建立法律關(guān)系的證明文件應(yīng)該是股東名冊及相關(guān)文件的變更，所以2018年5月公司名冊及文件變更完成時，乙取得股東資格，A項正確；
2018年4月，甲還是拉姆公司的股東，拉姆公司的利潤應(yīng)分配給甲，乙可以根據(jù)和甲的約定向甲追討相關(guān)權(quán)益，但此時乙不能直接向拉姆公司主張分紅，所以C正確，D項錯誤；
《公司法》第22條第1款：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。”本案中拉姆公司股東會決議依法分紅，并沒有違法違規(guī)之處，不存在決議無效的理由，B項錯誤。
綜上，本題答案為AC。
87.知情權(quán)1.A公司作為B公司的股東，根據(jù)公司章程，B公司應(yīng)每月向股東按時報告銷售分析、人事支出等財務(wù)資料，但B公司沒有按章程報告。A公司向法院起訴要求B公司報告這些資料，B公司主張這是財務(wù)賬簿數(shù)據(jù)，根據(jù)公司章程規(guī)定，需要總經(jīng)理審批才能向A公司報告。但又因為A公司的阻撓，B公司還沒有總經(jīng)理。下列有關(guān)說法正確的是？
A因為公司章程的規(guī)定，未經(jīng)總經(jīng)理審批，B公司有權(quán)拒絕向A公司報告相關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)
BA公司應(yīng)先向B公司書面申請查閱相關(guān)財務(wù)賬簿數(shù)據(jù)，被拒絕后，才能向法院起訴
CA公司應(yīng)先推動B公司聘任總經(jīng)理，經(jīng)其審批后方能查閱相關(guān)財務(wù)資料
D未經(jīng)總經(jīng)理審批，B公司也應(yīng)向A公司報告相關(guān)財務(wù)資料
答案解析
正確答案：B,D
［命題陷阱］本題考查股東知情權(quán)的保護，有限責(zé)任公司股東有權(quán)書面申請查閱公司的財務(wù)會計賬簿，除非有法定的理由能夠認定其查賬目的不正當(dāng)，公司可拒絕此請求。否則公司不能通過章程的約定，股東決議等實質(zhì)剝奪股東此項權(quán)利，本案中最關(guān)鍵的一點是認定，公司章程規(guī)定需總經(jīng)理審批股東才能查賬，此項內(nèi)容屬于實質(zhì)剝奪股東查賬權(quán)的內(nèi)容，應(yīng)屬無效。另外，股東因查賬權(quán)被公司損害才能通過訴訟來救濟，所以訴前應(yīng)該有向公司依法主張查賬的前置流程。
［解析］根據(jù)《公司法司法解釋（四）》第9條：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持。”知情查賬權(quán)是股東的固有權(quán)利，公司不可以通過章程或股東會決議等實質(zhì)剝奪股東的此項權(quán)利，本案中，章程規(guī)定，股東查賬需經(jīng)總經(jīng)理審批，那么如果總經(jīng)理不審批或沒有總經(jīng)理，股東的此項權(quán)利將無從保障。因此，此項內(nèi)容應(yīng)屬于實質(zhì)剝奪股東的查賬權(quán)的內(nèi)容，是無效的。所以A公司行使查賬權(quán)不用顧忌此項內(nèi)容，A、C項錯誤，D項正確；
《公司法》第33條第2款：“股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”訴訟救濟是私力救濟不能時的底線保障，所以股東因知情權(quán)受損害而訴訟維權(quán)的前置流程應(yīng)該是股東依法向公司主張查賬，被非法拒絕后，才能起訴，B項正確。
綜上，本題答案為BD。
［命題陷阱］本題考查股東知情權(quán)的保護，有限責(zé)任公司股東有權(quán)書面申請查閱公司的財務(wù)會計賬簿，除非有法定的理由能夠認定其查賬目的不正當(dāng)，公司可拒絕此請求。否則公司不能通過章程的約定，股東決議等實質(zhì)剝奪股東此項權(quán)利，本案中最關(guān)鍵的一點是認定，公司章程規(guī)定需總經(jīng)理審批股東才能查賬，此項內(nèi)容屬于實質(zhì)剝奪股東查賬權(quán)的內(nèi)容，應(yīng)屬無效。另外，股東因查賬權(quán)被公司損害才能通過訴訟來救濟，所以訴前應(yīng)該有向公司依法主張查賬的前置流程。
［解析］根據(jù)《公司法司法解釋（四）》第9條：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持。”知情查賬權(quán)是股東的固有權(quán)利，公司不可以通過章程或股東會決議等實質(zhì)剝奪股東的此項權(quán)利，本案中，章程規(guī)定，股東查賬需經(jīng)總經(jīng)理審批，那么如果總經(jīng)理不審批或沒有總經(jīng)理，股東的此項權(quán)利將無從保障。因此，此項內(nèi)容應(yīng)屬于實質(zhì)剝奪股東的查賬權(quán)的內(nèi)容，是無效的。所以A公司行使查賬權(quán)不用顧忌此項內(nèi)容，A、C項錯誤，D項正確；
《公司法》第33條第2款：“股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”訴訟救濟是私力救濟不能時的底線保障，所以股東因知情權(quán)受損害而訴訟維權(quán)的前置流程應(yīng)該是股東依法向公司主張查賬，被非法拒絕后，才能起訴，B項正確。
綜上，本題答案為BD。
88.合嚴公司由甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立，甲持股20%，公司章程規(guī)定公司的經(jīng)營期限是5年。到期后，公司運營不好，甲主張按章程規(guī)定解散公司，但其他股東均不同意解散。公司召開股東會討論此事，在甲反對，其他股東均同意的情況下，做出股東會決議修改公司章程延長公司的經(jīng)營期限至2030年。下列有關(guān)甲的維權(quán)措施說法正確的是？
A甲可向公司主張以合理的價格收購其股權(quán)
B甲可向法院起訴確認該股東會決議無效
C甲可與乙協(xié)商轉(zhuǎn)讓其股權(quán)
D甲可向法院起訴請求強制解散合嚴公司
答案解析
正確答案：A,C
［命題陷阱］本題難度不大，但綜合性強。1.有限公司股東主張股權(quán)回購需在股東會決議三種法定情形（連續(xù)五年盈利不分紅、合并分立轉(zhuǎn)財產(chǎn)、屆滿續(xù)命改章程），且股東對此決議投反對票可主張回購?fù)顺觯?.股東會決議內(nèi)容違法才被認定無效；3.公司被強制解散的前提是公司陷入管理僵局。本案中符合了股東會決議“屆滿續(xù)命改章程”，對此決議投反對票的股東甲享有回購請求權(quán)。另，股東之間可自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
［解析］根據(jù)《公司法》第74條：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：……（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。……”題目描述的情形為“屆滿續(xù)命改章程”，對此股東會決議，股東甲投反對票，作為異議股東，可以主張回購，A項正確；
《公司法》第22條第1款：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。”修改公司章程屬于股東會的法定職權(quán)，所以此決議并無內(nèi)容違法之處，不具備無效理由，B項錯誤；
第71條第1款：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。”有限公司股東之間可自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，所以只要買賣雙方達成合意，甲可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東退出公司，C項正確；
第182條：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”司法強制解散的前提是公司陷入經(jīng)營管理的僵局，本案中股東會正常召開，公司的運轉(zhuǎn)機制并未失靈，不具備強制解散的前提，D項錯誤。
綜上，本題答案為AC。
89.某上市公司因售出產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題，銷售單位對顧客的處理方案不妥當(dāng)，引發(fā)輿論的負面評價，因此股價不正常下跌。為了扭轉(zhuǎn)股價下跌的趨勢，公司擬用未分配利潤回購公司股份，關(guān)于該公司的股份回購下列說法正確的是？
A該回購事項需通過股東大會決議
B回購股份不能超過已經(jīng)發(fā)行股份的10％
C股份回購應(yīng)通過公開集中交易進行
D公司回購的股份應(yīng)當(dāng)在半年內(nèi)注銷或轉(zhuǎn)讓
答案解析
正確答案：B,C
［命題陷阱］本題針對修訂后的股份公司回購細節(jié)進行考查，難度不大但細節(jié)很多。需關(guān)注該回購主體是上市公司，因維護公司價值及股東權(quán)益所必需而回購股份需要公開集中的交易方式并做信息披露。而且為了順應(yīng)資本市場的需求，因為持股計劃或股權(quán)激勵、因為將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券、因為維護公司價值及股東權(quán)益所必需而回購股份，可以回購的股份總額是公司已發(fā)行股份總額的10%。最長可于三年內(nèi)處分。為了提高決策效率，此種情況由2/3以上董事出席的董事會作決議。
［解析］本題針對最新修訂的《公司法》142條進行考查。根據(jù)《公司法》第142條的規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
（三）將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵；
（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；
（五）將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；
（六）上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。
公司因前款第（一）項、第（二）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議；公司因前款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會會議決議。
公司依照本條第一款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；屬于第（三）項、第（五）項、第（六）項情形的，公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當(dāng)在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
上市公司收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。上市公司因本條第一款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進行。
公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。”本案所述情形屬于上述第（六）項，上市公司為了維護公司價值和股東權(quán)益而托盤維穩(wěn)，出手救市，為順應(yīng)資本市場的需求，決策需要快，故可授權(quán)2/3以上董事出席的董事會進行決議，并非必需股東大會，A項錯誤；
基于資本市場的運作需求，回購量和持有時間均有所加大延長，公司持有的股份總額不能超過已發(fā)行股份總額的10%，且允許于3年內(nèi)處理，所以B項正確，D項錯誤；
某公司是上市公司，上市公司因資本市場需求回購股份還需要進行信息披露并通過公開集中交易方式進行，所以C項正確。
綜上，本題答案為BC。
90.神仙湖市陽光好空氣好水質(zhì)好，當(dāng)?shù)厥a(chǎn)銀魚，當(dāng)?shù)貪O民成立了神仙湖漁業(yè)協(xié)會，并申請注冊了“神仙湖銀魚”商標(biāo)，供漁業(yè)協(xié)會的會員使用。甲公司未加入神仙湖漁業(yè)協(xié)會，但其在其他地區(qū)養(yǎng)殖的魚銷售時也使用了“神仙湖銀魚”商標(biāo)。下列說法正確的是？
A“神仙湖銀魚”屬于集體商標(biāo)
B“神仙湖銀魚”屬于證明商標(biāo)
C甲公司未經(jīng)許可使用“神仙湖銀魚”商標(biāo)，屬于侵權(quán)行為
D如果甲公司也注冊了“神仙湖銀魚”商標(biāo)，神仙湖漁業(yè)協(xié)會有權(quán)隨時申請其商標(biāo)被宣告無效
答案解析
正確答案：A,C,D
［命題陷阱］本題破題的關(guān)鍵是D項，考生容易與在先權(quán)利人申請搶注商標(biāo)無效，受5年期限限制相混淆。如果注冊商標(biāo)侵犯了他人的在先權(quán)利，作為在先權(quán)利人如果是一般商標(biāo)權(quán)人，應(yīng)在搶注商標(biāo)注冊后5年內(nèi)申請此商標(biāo)無效，如果在先權(quán)利人是馳名商標(biāo)權(quán)利人才不受5年的期限限制。但本題中甲公司申請注冊了“神仙湖銀魚”商標(biāo)同時并存兩種情況：一、侵犯了神仙湖漁業(yè)協(xié)會的在先權(quán)利；二、該商標(biāo)中非法使用了縣級以上地名“神仙湖”。基于第一種情況，神仙湖漁業(yè)協(xié)會作為在先權(quán)利人，申請甲公司商標(biāo)無效有5年期限限制，但基于第二種情況，任何單位或個人均可隨時申請甲公司商標(biāo)無效。所以即使“神仙湖銀魚”并非馳名商標(biāo)，神仙湖漁業(yè)協(xié)會仍有權(quán)隨時申請甲公司的商標(biāo)無效。
［解析］《商標(biāo)法》第3條第2、3款規(guī)定：“本法所稱集體商標(biāo)，是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。
本法所稱證明商標(biāo)，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。”集體商標(biāo)和證明商標(biāo)均為組織申請，但授權(quán)使用的對象不同，集體商標(biāo)授權(quán)本集體組織成員使用，是成員資格的標(biāo)志，證明商標(biāo)授權(quán)組織以外的單位或個人使用，起到產(chǎn)品或服務(wù)某些特征的證明作用。本案中，“神仙湖銀魚”由神仙漁業(yè)協(xié)會申請注冊并允許成員使用，屬于集體商標(biāo)而非證明商標(biāo)，A項正確、B項錯誤；
甲公司并非漁業(yè)協(xié)會成員，無權(quán)使用該集體商標(biāo)，擅自使用屬于侵權(quán)行為，C項正確；
第44條：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會現(xiàn)應(yīng)為國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局，下文相同。宣告該注冊商標(biāo)無效。”神仙湖屬于縣級以上行政區(qū)劃的地名，按照《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定，不得作為一般的商標(biāo)使用，所以甲公司申請注冊的“神仙湖銀魚”商標(biāo)，應(yīng)由商標(biāo)局依職權(quán)或者經(jīng)任何單位或個人申請宣告無效，此處的無效宣告的申請并沒有時間的限制，所以D項正確。
綜上，本題答案為ACD。
91.某高校教師參與學(xué)校科研項目取得重大成果，教育部獎勵10萬元，彩票中獎得500萬，因評為全校最受學(xué)生喜歡的優(yōu)秀教師，學(xué)校獎勵2000元，參與批改法考主觀題試卷獲得200元報酬，發(fā)表一篇文章獲得稿酬2000元。下列說法中正確的是？
A勞務(wù)報酬和稿酬可以合并計算
B科研獎金10萬元免征個人所得稅
C學(xué)校獎金2000元可免征個人所得稅
D彩票中獎可以加成征收
答案解析
正確答案：A,B
［命題陷阱］1.現(xiàn)行的個稅法，居民納稅人取得的工資薪金、勞務(wù)報酬、稿酬、特許權(quán)使用費屬于綜合所得，按年度累計征收個稅，適用3%-45%的超額累進稅率；2.可以免稅的獎金是省、部委、軍以上單位、外國組織、國際組織所發(fā)放的，其他級別的單位發(fā)放的獎金不能免稅。
［解析］根據(jù)《個人所得稅法》第4條：“下列各項個人所得，免征個人所得稅：
（一）省級人民政府、國務(wù)院部委和中國人民解放軍軍以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學(xué)、教育、技術(shù)、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境保護等方面的獎金；……”只有上述單位發(fā)放的獎金可免納個稅，其他級別的單位發(fā)放的獎金不能免稅，所以教育部作為國務(wù)院部委獎勵的10萬元科研獎金可以免稅，但學(xué)校發(fā)放的2000元獎金不能免，所以B項正確，C項錯誤；
第2條：“下列各項個人所得，應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅：……（二）勞務(wù)報酬所得；（三）稿酬所得；……居民個人取得前款第一項至第四項所得（以下稱綜合所得），按納稅年度合并計算個人所得稅；”勞務(wù)所得和稿酬作為綜合所得可以合并計稅，A項正確；
第3條：“個人所得稅的稅率：
……（三）利息、股息、紅利所得，財產(chǎn)租賃所得，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。”彩票中獎屬于偶然所得，適用20%的比例稅率，沒有加成征收，D項錯誤。
綜上，本題答案為AB。
92.樂途公司生產(chǎn)新型電動車，2018年經(jīng)營良好，銷售額達1億元，獲利潤1000萬，同年，樂途公司支出如下:①購買原材料5000萬；②以融資租賃方式租出廠房的折舊費100萬；③補繳上年度所欠的企業(yè)所得稅100萬；④向貧困地區(qū)捐贈扶貧資金100萬；⑤設(shè)備租賃費500萬；⑥明星演唱會贊助100萬；⑦支付專利使用費1000萬。哪些可以在2018年度納稅所得額中扣除？
A④⑦
B①⑤
C③⑤
D②⑥
答案解析
正確答案：A,B
［命題陷阱］本題針對企業(yè)所得稅的應(yīng)納稅所得額的范圍及扣除項進行考查，考查得非常細致，故難度較大。1.企業(yè)實際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出，包括成本、費用、稅金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。所以原材料費、設(shè)備租賃費、專利使用費作為合理的成本應(yīng)予以扣除；2.公益性捐贈實行稅前扣除制度，但其他贊助不允許扣除。
［解析］根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第5條：“企業(yè)每一納稅年度的收入總額，減除不征稅收入、免稅收入、各項扣除以及允許彌補的以前年度虧損后的余額，為應(yīng)納稅所得額。”
第8條：“企業(yè)實際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出，包括成本、費用、稅金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。”
樂途公司所發(fā)生的①購買原材料5000萬、⑤設(shè)備租賃費500萬、⑦支付專利使用費1000萬應(yīng)屬于上述第8條與收入有關(guān)的成本、費用等合理支出，可扣除，所以B項的①⑤正確；
第9條：“企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12％以內(nèi)的部分，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除；超過年度利潤總額12％的部分，準(zhǔn)予結(jié)轉(zhuǎn)以后三年內(nèi)在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。”本案樂途公司的利潤1000萬，可扣除的公益性捐贈的額度是120萬，所以第④項，貧困地區(qū)捐贈扶貧資金100萬可扣除；所以A項的④⑦正確。
第10條：“在計算應(yīng)納稅所得額時，下列支出不得扣除：
（一）向投資者支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益款項；（二）企業(yè)所得稅稅款；（三）稅收滯納金；（四）罰金、罰款和被沒收財物的損失；（五）本法第九條規(guī)定以外的捐贈支出；（六）贊助支出；（七）未經(jīng)核定的準(zhǔn)備金支出；（八）與取得收入無關(guān)的其他支出。”本案中，樂途公司第③項，補繳上年度的企業(yè)所得稅不的扣除，所以C項錯誤；第⑥項演唱會贊助，不能扣除，所以D項錯誤；
第11條：“在計算應(yīng)納稅所得額時，企業(yè)按照規(guī)定計算的固定資產(chǎn)折舊，準(zhǔn)予扣除。
下列固定資產(chǎn)不得計算折舊扣除：……（三）以融資租賃方式租出的固定資產(chǎn)；……”所以第②以融資租賃方式租出廠房的折舊費100萬不能扣除，印證D項錯誤。
綜上，本題答案為AB。
93.某商業(yè)銀行在貸款發(fā)放和管理中存在嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則的行為，未遵守資產(chǎn)負債比例要求，導(dǎo)致該銀行的資金鏈?zhǔn)艿街貏?chuàng)，嚴重影響了存款人的利益，國務(wù)院銀保監(jiān)會決定對其接管，接管期一年，下列有關(guān)說法正確的是
A該商業(yè)銀行被接管期間，儲戶的存款利息不變
B接管組可以委托建設(shè)銀行托管該商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)
C盡管接管期限屆滿前該商業(yè)銀行恢復(fù)運營能力，接管措施也應(yīng)該維持至接管期限屆滿
D如果接管期限屆滿前該商業(yè)銀行被宣告破產(chǎn)，接管應(yīng)終止
答案解析
正確答案：A,B,D
［命題陷阱］本題以2019年包商銀行被接管的實務(wù)案例為原型針對商業(yè)銀行接管展開考查。1.商業(yè)銀行被接管后，主體資格不變，債權(quán)債務(wù)關(guān)系不變，只是營業(yè)事務(wù)被接管組接管；2.為了實現(xiàn)更好的接管效果，幫助被接管銀行盡快恢復(fù)運營能力，接管組可以將其業(yè)務(wù)托管給有能力的商業(yè)銀行實施，比如包商銀行的業(yè)務(wù)被托管給建設(shè)銀行；3.接管期限一般是一年，接管期間內(nèi)，如果被接管商業(yè)銀行恢復(fù)經(jīng)營能力或被合并、破產(chǎn)等，接管會終止。
［解析］根據(jù)《商業(yè)銀行法》第64條：“商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)可以對該銀行實行接管。
接管的目的是對被接管的商業(yè)銀行采取必要措施，以保護存款人的利益，恢復(fù)商業(yè)銀行的正常經(jīng)營能力。被接管的商業(yè)銀行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因接管而變化。”商業(yè)銀行被接管，只是由接管組接管其經(jīng)營管理權(quán)，商業(yè)銀行的主體資格不喪失，債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒變化，所以儲戶的存款利息不變，A項正確；
接管組為了實現(xiàn)更好的接管效果，幫助商業(yè)銀行恢復(fù)經(jīng)營能力，可以將其業(yè)務(wù)托管給其他商業(yè)銀行，B項正確；
第68條：“有下列情形之一的，接管終止：
（一）接管決定規(guī)定的期限屆滿或者國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)決定的接管延期屆滿；
（二）接管期限屆滿前，該商業(yè)銀行已恢復(fù)正常經(jīng)營能力；
（三）接管期限屆滿前，該商業(yè)銀行被合并或者被依法宣告破產(chǎn)。”如果接管期限內(nèi)商業(yè)銀行恢復(fù)運營能力，說明接管的目的已經(jīng)提前達成，可以終止接管而無需等到接管期限屆滿，C項錯誤；
接管期限屆滿前，商業(yè)銀行被宣告破產(chǎn)，接管的目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，拖延無益，接管終止而無需等到接管期限屆滿，D項正確。
綜上，本題答案為ABD。
94.甲公司取得了熱播電視劇《12小時》的獨家網(wǎng)絡(luò)直播權(quán)，張某嫌該劇片頭廣告時間過長，開發(fā)出屏蔽該片頭廣告的軟件，在其社交主頁上炫耀，并提供了專門的下載通道，受到網(wǎng)民追捧。隨后張某用此軟件招商播放乙公司的產(chǎn)品廣告，收益頗豐。下列說法正確的是？
A張某的行為有利于消費者，是合法行為
B張某并非經(jīng)營者，所以其不是不正當(dāng)競爭行為的適格主體
C張某的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為
D甲公司的實際損失難以計算的，可按張某向乙公司收取的報酬確定賠償金額
答案解析
正確答案：C,D
［命題陷阱］互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭的核心是經(jīng)營者利用自身技術(shù)優(yōu)勢實施了妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。而經(jīng)營者既可以是法人、非法人組織也可以是自然人。
［解析］根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第2條第3款：“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的自然人、法人和非法人組織。”自然人從事了商品的生產(chǎn)、經(jīng)營或提供服務(wù)，也屬于經(jīng)營者的范疇，本案中張某利用其軟件實施了播放廣告取得收益的經(jīng)營行為，屬于經(jīng)營者，B項錯誤；
經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德。所以“公平、誠信、法律和商業(yè)道德”是區(qū)分不正當(dāng)競爭和正當(dāng)經(jīng)營的關(guān)鍵。本案中張某的行為損害了甲公司產(chǎn)品的正常運營，且謀取了自身的經(jīng)濟利益，不能以“有利于消費者”來掩蓋這一不誠信的行為，所以張某的行為已經(jīng)構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，而非合法行為，A項錯誤，C項正確；
《反不正當(dāng)競爭法》第17條：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。
因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
經(jīng)營者違反本法第六條（混淆行為）、第九條規(guī)定（侵犯商業(yè)秘密），權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人五百萬元以下的賠償。”不正當(dāng)競爭行為的民事賠償數(shù)額確定的依據(jù)是被害者的實際損害→侵權(quán)人的侵權(quán)所得。所以當(dāng)甲公司的實際損失難以計算的時候，可按張某的侵權(quán)所得，即向乙公司收取的報酬確定賠償金額，D項正確。
綜上，本題答案為CD。
95.甲在一網(wǎng)上商城看到一款液晶電視，產(chǎn)品說明頁中明確標(biāo)記為“7天無理由退貨”，甲購買一臺液晶電視，1月1號收到貨并安裝使用，1月3號發(fā)現(xiàn)電視四角漏光，甲檢查時還發(fā)現(xiàn)有漏電現(xiàn)象。甲以此為由向店家主張退貨。店家說需要甲先對電視機質(zhì)量進行檢驗，甲于1月13號收到檢驗報告說電視機質(zhì)量合格。店家主張不符合退貨條件故不能退貨，下列說法正確的是？
A因超過七天，所以甲不能主張退貨
B對于電視的質(zhì)量瑕疵，店家應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任
C甲可主張無理由退貨，并自行承擔(dān)運費
D甲可主張無理由退貨，并要求店家承擔(dān)不少于2倍損失的賠償
答案解析
正確答案：B,C
［命題陷阱］本案融合了大宗耐用商品的維權(quán)舉證責(zé)任倒置制度和網(wǎng)購無理由退貨制度。1.網(wǎng)購等遠程非現(xiàn)場購物的方式中，消費者自收到貨后7日內(nèi)有無理由退貨的權(quán)利；2.電視機等大宗耐用商品自消費者接受商品后六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)舉證責(zé)任。
［解析］《消費者權(quán)益保護法》第25條：“經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由……消費者退貨的商品應(yīng)當(dāng)完好。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自收到退回商品之日起七日內(nèi)返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔(dān)；經(jīng)營者和消費者另有約定的，按照約定。”甲通過網(wǎng)絡(luò)購物的方式購買電視機一臺，無論電視機有無質(zhì)量問題，均享受7天內(nèi)無理由退貨的權(quán)利。7天的期限自收到貨物之日起開始算。甲1月1號收到貨，1月3號主張退貨，符合七天的期限要求，A項錯誤；
本案中產(chǎn)品檢驗報告顯示電視機質(zhì)量合格，但使用時出現(xiàn)了漏光的現(xiàn)象，電視機是否存在質(zhì)量瑕疵需要進一步印證，但消費者依舊可以主張無理由退貨。消費者主張無理由退貨時，在買賣雙方?jīng)]有約定的情形下，應(yīng)由消費者承擔(dān)運費。C項正確；
第23條第3款：“經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，消費者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任。”大宗耐用商品的技術(shù)門檻較高，短期內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，產(chǎn)品本身質(zhì)量有問題的可能性較大，但消費者很難提供證明。為了消費者更好的維權(quán)，《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定了電視機等大宗耐用商品于消費者接受之日起6個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，引發(fā)爭議的，舉證責(zé)任倒置，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任，B項正確；
第55條第2款：“經(jīng)營者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償。”只有當(dāng)經(jīng)營者有“明知”有過錯，向消費者提供缺陷商品，且引發(fā)消費者或其他受害人“死、傷、殘”等嚴重后果時，才會承擔(dān)兩倍損失的懲罰性賠償，本案中并沒有產(chǎn)品缺陷的確認，也沒有引發(fā)嚴重后果，不符合懲罰性賠償?shù)臈l件，D項錯誤。
綜上，本題答案為BC。
96.王某開的飯店做促銷活動，建立了一個叫“再來一份”的微信群，張某在微信群買了一份炒飯后送了一瓶酸梅湯，酸梅湯包裝上寫明“常溫放置，請三天內(nèi)飲用”。張某當(dāng)天到甲商場購買了一臺乙公司生產(chǎn)的康明冰箱，將酸梅湯放入冰箱存放。不料，第二天冰箱突然斷電，停止制冷，張某擔(dān)心酸梅湯會變質(zhì)，故將酸梅湯喝完，引發(fā)了嚴重腹瀉，花去醫(yī)療費若干。有關(guān)張某的救濟措施下列說法正確的是？
A因為酸梅湯是贈品，張某不可向飯店主張賠償
B張某和飯店雖無明確約定，仍可向飯店主張賠償
C張某可向甲商場請求賠償，商場需就冰箱產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵承擔(dān)證明責(zé)任
D張某可向甲商場要求退貨，并請求所受損失兩倍以內(nèi)的懲罰性賠償
答案解析
正確答案：B,C
［命題陷阱］1.食品藥品關(guān)乎消費者的生命健康，對經(jīng)營者的安保要求更為嚴格，所以食品藥品中贈品的質(zhì)量要求與正品相同；2.冰箱等大宗耐用商品，自消費者收到貨物后6個月內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，發(fā)生爭議，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的證明責(zé)任；3.經(jīng)營者明知商品有缺陷仍向消費者提供，消費者或其他受害人受到死亡或嚴重健康損害的，才會有實際損失兩倍以下的懲罰性賠償。
［解析］根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第4條：“食品、藥品生產(chǎn)者、銷售者提供給消費者的食品或者藥品的贈品發(fā)生質(zhì)量安全問題，造成消費者損害，消費者主張權(quán)利，生產(chǎn)者、銷售者以消費者未對贈品支付對價為由進行免責(zé)抗辯的，人民法院不予支持。”食品、藥品關(guān)乎消費者的健康，經(jīng)營者的安保職責(zé)更大，無論贈品還是正品，無論有無約定，發(fā)生質(zhì)量問題，經(jīng)營者均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，A項錯誤，B項正確；
《消費者權(quán)益保護法》第23條第3款：“經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，消費者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任。”大宗耐用商品的技術(shù)門檻較高，短期內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，產(chǎn)品本身質(zhì)量有問題的可能性較大，但消費者很難提供證明，為了消費者更好的維權(quán)，消費者法規(guī)定了電視機等大宗耐用商品于消費者接受商品或服務(wù)之日起6個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，引發(fā)爭議的，舉證責(zé)任倒置，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任，C項正確；
《消費者權(quán)益保護法》第55條第2款：“……經(jīng)營者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償。”只有當(dāng)經(jīng)營者有“明知”的過錯，向消費者提供了缺陷商品，且引發(fā)消費者或其他受害人“死、傷、殘”等嚴重后果時，才會承擔(dān)兩倍損失的懲罰性賠償，本案中冰箱不制冷最多認定商品質(zhì)量瑕疵不能認定缺陷，且張某腹瀉也沒有達到法定的“死亡或健康嚴重損害”的程度，不符合懲罰性賠償?shù)臈l件，D項錯誤。
綜上，本題答案為BC。
97.2.某超市做促銷活動，購買美琦牌榨汁機贈送箐韻奶粉一罐，張奶奶遂買了一臺榨汁機并領(lǐng)取了獲贈的奶粉一罐。張奶奶于當(dāng)晚沖泡奶粉，喝完后上吐下瀉，送到醫(yī)院治療7日。經(jīng)檢驗，該奶粉質(zhì)量嚴重不合格。張奶奶要求超市賠償，該超市以其未支付對價為由拒絕賠償。下列選項中正確的是？
A因奶粉是贈品，應(yīng)由張奶奶自行承擔(dān)損失
B張奶奶可向超市主張侵權(quán)責(zé)任
C張奶奶只能向超市主張違約責(zé)任
D箐韻奶粉生產(chǎn)廠家有義務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任
答案解析
正確答案：B,D
［命題陷阱］1.食品藥品關(guān)乎消費者的生命健康，對經(jīng)營者的安保要求更為嚴格，所以食品藥品中贈品的質(zhì)量要求與正品相同；2.食品質(zhì)量不達標(biāo)，損害了消費者的人身健康，認定產(chǎn)品缺陷，對于缺陷產(chǎn)品責(zé)任，屬于侵權(quán)責(zé)任，生產(chǎn)者和經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
［解析］根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第4條：“食品、藥品生產(chǎn)者、銷售者提供給消費者的食品或者藥品的贈品發(fā)生質(zhì)量安全問題，造成消費者損害，消費者主張權(quán)利，生產(chǎn)者、銷售者以消費者未對贈品支付對價為由進行免責(zé)抗辯的，人民法院不予支持。”食品、藥品關(guān)乎消費者的健康，經(jīng)營者的安保職責(zé)更大，無論贈品還是正品，發(fā)生質(zhì)量問題，經(jīng)營者均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，A項錯誤；
《消費者權(quán)益保護法》第40條第2款：“消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。”食品質(zhì)量不達標(biāo)，造成了張奶奶的人身損害，應(yīng)認定產(chǎn)品缺陷。缺陷產(chǎn)品責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任，生產(chǎn)者、經(jīng)營者對被害人承擔(dān)連帶責(zé)任，B、D項正確；
超市作為缺陷奶粉的經(jīng)營者，應(yīng)對被害的張奶奶承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。當(dāng)然張奶奶如果依據(jù)與超市建立的買賣合同，追究其交付的合同標(biāo)的物不合格，承擔(dān)違約責(zé)任也未嘗不可，但此主張是張奶奶可選擇的方案之一，并非唯一的方案，所以C項表述為“只能”向超市主張違約責(zé)任是錯誤的。C項錯誤；
綜上，本題答案為BD。
98.植物園規(guī)定，未成年人憑證件參觀植物園減免（免費）。針對未帶證件的未成年人，植物園在實際操作中一律按照身高計算，身高150CM以下的按照規(guī)定減免，身高150CM以上的，按照成年人的標(biāo)準(zhǔn)需買全價票。某身高150CM以上的十七歲大學(xué)生，認為植物園的行為侵犯了其合法利益故提起訴訟，請問市消協(xié)實施的下列行為正確的是？
A市消協(xié)提請省消協(xié)提起公益訴訟
B市消協(xié)代表該大學(xué)生提起訴訟
C市消協(xié)參與制定有關(guān)消費者權(quán)益的法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性標(biāo)準(zhǔn)
D市消協(xié)參與制定有關(guān)消費者權(quán)益的法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性標(biāo)準(zhǔn)
答案解析
正確答案：A,C
［命題陷阱］消協(xié)作為公益性的社會團體，不能謀利不能處罰。對于消費者個人的訴訟行為可以提供支持但不能直接代表。對于眾多消費者受損害的行為，中消協(xié)和省級消協(xié)可以提起公益訴訟。
［解析］《消費者權(quán)益保護法》第37條：“消費者協(xié)會履行下列公益性職責(zé)：
（一）向消費者提供消費信息和咨詢服務(wù)，提高消費者維護自身合法權(quán)益的能力，引導(dǎo)文明、健康、節(jié)約資源和保護環(huán)境的消費方式；
（二）參與制定有關(guān)消費者權(quán)益的法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性標(biāo)準(zhǔn)；
（三）參與有關(guān)行政部門對商品和服務(wù)的監(jiān)督、檢查；
（四）就有關(guān)消費者合法權(quán)益的問題，向有關(guān)部門反映、查詢，提出建議；
（五）受理消費者的投訴，并對投訴事項進行調(diào)查、調(diào)解；
（六）投訴事項涉及商品和服務(wù)質(zhì)量問題的，可以委托具備資格的鑒定人鑒定，鑒定人應(yīng)當(dāng)告知鑒定意見；
（七）就損害消費者合法權(quán)益的行為，支持受損害的消費者提起訴訟或者依照本法提起訴訟；
（八）對損害消費者合法權(quán)益的行為，通過大眾傳播媒介予以揭露、批評。
各級人民政府對消費者協(xié)會履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)予以必要的經(jīng)費等支持。
消費者協(xié)會應(yīng)當(dāng)認真履行保護消費者合法權(quán)益的職責(zé)，聽取消費者的意見和建議，接受社會監(jiān)督。
依法成立的其他消費者組織依照法律、法規(guī)及其章程的規(guī)定，開展保護消費者合法權(quán)益的活動。”
消協(xié)作為公益性的社會團體，沒有行政權(quán)力，不能做出行政處罰，所以D項的“警告、罰款”不合法；
對于消費者個人的維權(quán)訴訟，消協(xié)可以支持，不能代表其進行訴訟，B項錯誤；
消協(xié)作為一線的消費者組織，能夠接觸到消費者維權(quán)保障中的現(xiàn)實需求，所以能夠參與制定有關(guān)消費者權(quán)益的法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性標(biāo)準(zhǔn)，C項正確；
《消費者權(quán)益保護法》第47條：“對侵害眾多消費者合法權(quán)益的行為，中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費者協(xié)會，可以向人民法院提起訴訟。”動物園以身高作為評判未成年的唯一標(biāo)準(zhǔn)，對于身高在150CM以上，但未成年的眾多消費者的合法權(quán)益都有侵害，中消協(xié)和省一級消協(xié)有權(quán)提起公益訴訟，所以市消協(xié)提請省消協(xié)提起公益訴訟是合法的，A項正確。
綜上，本題答案為AC。
99. 黨的十八大以來，黨中央對全面依法治國作出一系列重大決策、提出一系列重大舉措，中國特色社會主義法律體系日趨完善，社會主義法治穩(wěn)步邁向良法善治的新境界。在全面依法治國的進程中，處理好全面依法治國各個方面工作的關(guān)系至關(guān)重要。對此，下列哪些選項的理解是正確的是?(多)
A. 只有在黨的領(lǐng)導(dǎo)下依法治國、厲行法治，國家和社會生活法治化才能有序推進
B. 把法治貫穿于改革全過程，立法主動適應(yīng)改革需要，積極發(fā)揮引導(dǎo)、推動、規(guī)范、保障改革的作用
C. 要堅持依法治國和以德治國相結(jié)合，實現(xiàn)法治和德治相輔相成、相得益彰
D. 依法治國和依規(guī)治黨是相互統(tǒng)一、相互融合的
【答案解析】全面依法治國是黨帶領(lǐng)全國各族人民，實現(xiàn)國家和社會良性治理的基本戰(zhàn)略，在全面依法治國的過程中，依法治國、黨的領(lǐng)導(dǎo)和人民當(dāng)家作主是有機統(tǒng)一，脫離中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，全面依法治國將喪失正確的政治方向。因此，在法治國家的建設(shè)過程中全面貫徹落實黨的領(lǐng)導(dǎo)是依法治國各項工作的基本要求，而依規(guī)治黨、從嚴治黨和依法治國之間是有機統(tǒng)一的，據(jù)此ABD選項均正確。C選項也是正確的，法治之下并不排除道德的作用，依法治國和以德治國相結(jié)合，也是我國法治工作中的一條基本準(zhǔn)則，必須要一手抓法治，一手抓德治，實現(xiàn)法治和德治的良性互動，以道德來滋養(yǎng)法治的精神，以法律來支撐道德的理念，實現(xiàn)二者的相輔相成，相得益彰。據(jù)此，ABCD選項全部入選。
100. 隨著中國特色社會主義法治體系的不斷完善，某鄉(xiāng)為了響應(yīng)十九大建設(shè)法治國家的號召，發(fā)揮法治在維護社會公平、改善人民生活方面的作用，組織法律進基層活動，通過走訪調(diào)查，了解低保戶存在的問題，并對扶貧項目工程進行“法律審查”，對此，下列哪些選項的說法是正確的?(多)
A. “法律審查”有利于防止扶貧項目工程的法律風(fēng)險
B. 現(xiàn)階段我國社會的主要矛盾，是法治建設(shè)不完善導(dǎo)致的
C. 要充分運用法治思維解決現(xiàn)存的問題，深化改革以推動發(fā)展
D. 人民群眾對法治的要求包含在日益增長的美好生活需要當(dāng)中
【答案解析】通過對扶貧項目進行法律審查，能夠有效地保障扶貧工作依法有序開展，降低扶貧工程項目的違法風(fēng)險，據(jù)此A選項正確。黨的十九大報告指出，當(dāng)前中國社會的主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，因此B錯誤。運用法治思維解決現(xiàn)實發(fā)展中的各項問題，是全面貫徹落實依法治國方略的必然要求，因此C選項正確。實施依法治國戰(zhàn)略是解決我國當(dāng)前社會治理中存在的問題的基本方略，也是滿足人民群眾日益增長的對美好生活的需要的基本手段，因此人民群眾對法治的要求內(nèi)在包含在日益增長的美好生活需要當(dāng)中，D選項正確。本題答案為ACD。
