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        2017年司法考試卷一三國法復(fù)習(xí):外國人的民事訴訟地位

        2016-09-22 11:57 點(diǎn)擊:次 【字號:



               外國人的民事訴訟地位是指根據(jù)內(nèi)國法和國際條約的規(guī)定,外國人在內(nèi)國領(lǐng)域內(nèi)享有什么訴訟權(quán)利,承擔(dān)什么訴訟義務(wù)。國際民事訴訟中的外國人包括外國自然人和外國法人。外國人在內(nèi)國的訴訟地位是國際民事訴訟法首先要解決的一個(gè)問題。
         
        (一)有關(guān)外國人民事訴訟地位的一般原則
                外國人的民事訴訟地位經(jīng)歷了從排外到合理待遇等幾個(gè)發(fā)展時(shí)期。目前國際社會的普遍實(shí)踐是給予外國人同內(nèi)國人同等的民事訴訟地位,即在民事訴訟方面賦予外國人國民待遇。因此,國民待遇原則(也稱平等待遇原則)是有關(guān)外國人民事訴訟地位的一般原則。但為了保證本國國民在國外也能得到所在國的國民待遇,各國一般都規(guī)定在賦予在內(nèi)國的外國人國民待遇時(shí),以互惠或?qū)Φ葹闂l件,即該外國人本國對內(nèi)國人也應(yīng)在民事訴訟地位上給予國民待遇。
         
        (二)外國人在中國的民事訴訟地位
                1.以對等為條件的國民待遇原則。根據(jù)我國民事訴訟法第5條第1款的規(guī)定,外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國法院起訴、應(yīng)訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。這表明,依照我國法律,外國當(dāng)事人在我國進(jìn)行民事訴訟活動和我國當(dāng)事人有同等的起訴和應(yīng)訴的權(quán)利能力和行為能力,并享有進(jìn)行民事訴訟活動的各項(xiàng)權(quán)利。同時(shí),他們也必須像我國當(dāng)事人一樣承擔(dān)訴訟義務(wù)。在我國進(jìn)行民事訴訟的外國當(dāng)事人不能只承擔(dān)訴訟義務(wù)而不享有訴訟權(quán)利,也不能只享有訴訟權(quán)利而不承擔(dān)訴訟義務(wù),尤其不能享有特權(quán)。我國民事訴訟法第5條第2款進(jìn)一步明確規(guī)定,外國:去院對我國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,我國法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實(shí)行對等原則。因此,我國采取的是以對等為條件的國民待遇原則。
         
                2.當(dāng)事人的民事訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力。當(dāng)今世界各國和相關(guān)的國際公約都保證外國人可自由地向內(nèi)國法院起訴的權(quán)利,而且即令沒有國際條約的規(guī)定,根據(jù)國際習(xí)慣,也應(yīng)該給予外國人在內(nèi)國法院起訴的權(quán)利。我國對此無明文規(guī)定,我國學(xué)者一般認(rèn)為,當(dāng)事人的民事訴訟權(quán)利能力應(yīng)依法院地法,即當(dāng)事人是否有民事訴訟權(quán)利能力的問題應(yīng)由法院地所在國的法律決定。至于當(dāng)事人是否具有民事訴訟行為能力的問題,則應(yīng)由當(dāng)事人的屬人法決定,但即使根據(jù)其屬人法無民事訴訟行為能力,如果依法院地所在國的法律卻有民事訴訟行為能力時(shí),應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事訴訟行為能力,即此時(shí)應(yīng)依法院地法。
         
                3.訴訟費(fèi)用擔(dān)保。訴訟費(fèi)用擔(dān)保是指審理國際民事案件的法院依據(jù)本國訴訟法的規(guī)定,為防止原告濫用其訴訟權(quán)利或防止其敗訴后不支付訴訟費(fèi)用,要求作為原告的外國人或者在內(nèi)國無住所的人,在起訴時(shí)提供以后可能由他負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)用的擔(dān)保。需要指出的是,此處的訴訟費(fèi)用不包括案件的受理費(fèi),而是指當(dāng)事人、證人、鑒定人、翻譯人員的差旅費(fèi)、出庭費(fèi)及其他訴訟費(fèi)用。
        目前,如無條約義務(wù),許多國家的法院在國際民事訴訟中都在不同程度上要求外國原告提供訴訟費(fèi)用擔(dān)保,只有少數(shù)國家不要求原告提供擔(dān)保。對于訴訟費(fèi)用擔(dān)保,我國經(jīng)歷了從要求外國人提供擔(dān)保到實(shí)行在互惠前提下免除訴訟費(fèi)用擔(dān)保的過程。另外,我國與一些國家簽訂的雙邊司法協(xié)助條約一般都包括互相免除締約對方國民訴訟費(fèi)用保證金的條款。
         
                4.訴訟代理。在國際民事訴訟程序中,各國立法都允許外國當(dāng)事人委托訴訟代理人代為訴訟行為。但一般都規(guī)定,外國當(dāng)事人如果想要委托律師代為訴訟行為,只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師。
         
                此外,在國際社會的司法實(shí)踐中還存在一種領(lǐng)事代理制度,即一個(gè)國家的駐外領(lǐng)事,可以依據(jù)駐在國的立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定,在其管轄范圍內(nèi)的駐在國法院依職權(quán)代表其本國國民參與有關(guān)的訴訟程序,以保護(hù)有關(guān)自然人或法人在駐在國的合法權(quán)益。1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》中肯定了領(lǐng)事代理制度,該制度已得到國際社會的普遍承認(rèn)。
        根據(jù)我國民事訴訟法及其有關(guān)司法解釋,外國人在我國法院參與訴訟時(shí),可以親自進(jìn)行,也有權(quán)通過一定程序委托我國的律師或其他公民代為進(jìn)行。但需要委托律師代理訴訟的,必須委托我國的律師代為訴訟。涉外民事訴訟中的當(dāng)事人,還可以委托其本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。另外,外國當(dāng)事人還可以委托其本國駐華使領(lǐng)館官員以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人。最后,我國立法對領(lǐng)事代理制度也采取肯定態(tài)度。至于授權(quán)委托書,如果在我國領(lǐng)域內(nèi)無住所的外國當(dāng)事人委托我國律師或其他人代理訴訟,委托書是從我國境外寄交或者托交的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行我國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。
         
                5.司法豁免。依據(jù)民事訴訟法第261條的規(guī)定,對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照我國有關(guān)法律和我國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定辦理。這一規(guī)定涉及國家豁免、外交特權(quán)與豁免和國際組織豁免?!吨腥A人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》明確規(guī)定了外交代表享有民事管轄豁免,我國1975年加入的1961年《維也納外交關(guān)系公約》對外交代表進(jìn)行民事訴訟的司法豁免和例外作了規(guī)定。
         
                為保障正確受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件,最高人民法院于2007年5月22日下發(fā)《關(guān)于人民法院受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件有關(guān)問題的通知》,決定對人民法院受理的涉及特權(quán)與豁免的案件建立報(bào)告制度,凡以下列在中國享有特權(quán)與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件,人民法院應(yīng)在決定受理之前,報(bào)請本轄區(qū)高級人民法院審查;高級人民法院同意受理的,應(yīng)當(dāng)將其審查意見報(bào)最高人民法院。在最高人民法院答復(fù)前,一律暫不受理:(1)外國國家;(2)外國駐中國使館和使館人員;(3)外國駐中國領(lǐng)館和領(lǐng)館成員;(4)途經(jīng)中國的外國駐第三國的外交代表和與其共同生活的配偶及未成年子女;(5)途經(jīng)中國的外國駐第三國的領(lǐng)事官員和與其共同生活的配偶及未成年子女;(6)持有中國外交簽證或者持有外交護(hù)照(僅限互免簽證的國家)來中國的外國官員;(7)持有中國外交簽證或者持有與中國互免簽證國家外交護(hù)照的領(lǐng)事官員;(8)來中國訪問的外國國家元首、政府首腦、外交部長及其他具有同等身份的官員;(9)來中國參加聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)召開的國際會議的外國代表;(10)臨時(shí)來中國的聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)的官員和專家;(11)聯(lián)合國系統(tǒng)組織駐中國的代表機(jī)構(gòu)和人員;(12)其他在中國享有特權(quán)與豁免的主體。
         
                6.訴訟語言文字。我國法院在審理國際民事案件時(shí),將使用我國通用的語言、文字,當(dāng)事人要求翻譯的可以提供,但費(fèi)用由當(dāng)事人自己負(fù)擔(dān)。
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