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        2016年司法考試卷二刑法復習:正當防衛(wèi)的防衛(wèi)起因

        2016-08-08 11:53 點擊:次 【字號:

            不法侵害是正當防衛(wèi)的起因,沒有不法侵害就談不上正當防衛(wèi)。因此,防衛(wèi)起因是正當防衛(wèi)構成的客觀條件之一。作為防衛(wèi)起因的不法侵害必須具備兩個基本特征:
            1.社會危害性。這里所謂社會危害性,是指某一行為直接侵害國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利,具有不法的性質(zhì)。
            2.侵害緊迫性。這里所謂侵害緊迫性,一般來說是指那些帶有暴力性和破壞性的不法行為,對我國刑法所保護的國家、公共利益和其他合法權利造成的侵害具有一定的緊迫性。只有同時具備以上兩個特征,才能成為正當防衛(wèi)的起因。行為的社會危害性,是正當防衛(wèi)起因的質(zhì)的特征。沒有社會危害性就不存在正當防衛(wèi)的現(xiàn)實基礎,因此不發(fā)生侵害緊迫性的問題。侵害緊迫性是正當防衛(wèi)起因的量的特征,它排除了那些沒有緊迫性的不法侵害成為防衛(wèi)起因的可能性,從而使正當防衛(wèi)的起因限于為實現(xiàn)正當防衛(wèi)的目的所允許的范圍。總之,作為正當防衛(wèi)起因的不法侵害,是具有社會危害性的不法侵害,確切地說,是危害國家、公共利益和.其他合法權利,并且達到了一定的緊迫程度的不法侵害。
            不法侵害是正當防衛(wèi)的起因,沒有不法侵害也就沒有正當防衛(wèi)可言。只有在不法侵害是真實地發(fā)生的情況下,才存在正當防衛(wèi)的問題。在現(xiàn)實生活中,往往發(fā)生這樣的情形,即一個人確實由于主觀認識上的錯誤,實際上并不存在不法侵害,卻誤認為存在,因而對臆想中的不法侵害實行了所謂正當防衛(wèi),造成他人的無辜損害,這就是刑法理論上的假想防衛(wèi)。我們認為,假想防衛(wèi)屬于刑法中的認識錯誤,具體地說,是行為人在事實上認識的錯誤,是行為人對自己行為的實際性質(zhì)發(fā)生錯誤認識而產(chǎn)生的行為性質(zhì)的錯誤。因此,對于假想防衛(wèi)應當按照對事實認識錯誤的一般原則解決其刑事責任問題,即:(1)假想防衛(wèi)不可能構成故意犯罪。(2)在假想防衛(wèi)的情況下,如果行為人主觀上存在過失,應以過失犯罪論處。(3)在假想防衛(wèi)的情況下,如果行為人主觀上沒有罪過,其危害結果是由于不能預見的原因引起的,則是意外事件,行為人不負刑事責任。
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