設(shè)立公司有時(shí)是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，尤其是股份公司的設(shè)立。設(shè)立是一個(gè)法律行為，公司成立是設(shè)立行為的后果，但有時(shí)可能并不能成立公司，即設(shè)立失敗。當(dāng)出現(xiàn)設(shè)立失敗的情況時(shí)，容易產(chǎn)生發(fā)起人的責(zé)任。從公司設(shè)立開始到公司最終成立這一階段，稱為設(shè)立中公司。
發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中的相互關(guān)系屬于合伙性質(zhì)的關(guān)系，其權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任可以適用合伙的有關(guān)規(guī)定。
(1)發(fā)起人為設(shè)立公司而以自己的名義對(duì)外簽訂合同的，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。如果最終公司得以成立，且公司對(duì)發(fā)起人以自己的名義對(duì)外簽訂的合同予以確認(rèn)的，或者公司已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)的，合同相對(duì)人也可以請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任。
(2)發(fā)起人如果是以公司的名義在設(shè)立公司過(guò)程中對(duì)外簽訂合同，則公司成立后由公司承擔(dān)合同責(zé)任。但是，如果公司能夠證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人訂立合同，則公司可以抗辯，但此種抗辯不能對(duì)抗善意的第三人。
(3)公司設(shè)立失敗時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。換言之，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人承擔(dān)全部清償責(zé)任。對(duì)外承擔(dān)了清償責(zé)任的發(fā)起人，對(duì)內(nèi)取得求償權(quán)，有權(quán)向其他發(fā)起人追償。其他發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任。若沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例，則按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；若出資比例也沒(méi)有約定，則按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
(4)在公司設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人因自己的過(guò)失使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
(5)發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)而給第三人造成損害的，公司成立后由公司承擔(dān)對(duì)第三人的賠償責(zé)任；若公司未成立，則由全體發(fā)起人對(duì)第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人在承擔(dān)對(duì)外責(zé)任后可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。
